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從法律角度看商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓問題的論文
201x年11月29日，十大上市銀行不良貸款余額4283億元，較6月末增加166億元:不良貸款率較201x年6月末上升0.02個百分點至0.96，信貸資產(chǎn)質(zhì)量持續(xù)令人擔憂。不良資產(chǎn)的上升態(tài)勢依然明顯，處置不良資產(chǎn)的手段有債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債轉(zhuǎn)股、不良資產(chǎn)證券化等，債權(quán)轉(zhuǎn)讓可謂其中運用最頻繁的一種。不良資產(chǎn)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓在理論和實務方面都有一定的研究意義:理論方面，以往的研究主要是在處置不良資產(chǎn)的法律研究和不良資產(chǎn)的證券化:實務方面，由于債權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中程序復雜、法律條文較多，經(jīng)常會發(fā)生糾紛，審判實踐涉及此處較多。
一、商業(yè)銀行不良資產(chǎn)
商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)是指處于非正常經(jīng)營狀態(tài)的，不能及時給商業(yè)銀行帶來利息收入甚至難以收回本金的銀行信貸資產(chǎn)。根據(jù)我國的《貸款風險分類指導原則(試行)》，按風險程度將貸款分為五類，即正常、關(guān)注、次級、可疑、損失，后三類合稱為不良貸款。正常是指借款人能夠履行合同，有充分把握按時足額償還利息:關(guān)注是指盡管借款人目前有能力償還貸款本息，但存在一些可能對償還產(chǎn)生不利影響的因素:次級是指借款人的還款能力出現(xiàn)明顯問題，依靠其正常經(jīng)營收入己無法保證足額償還本息:可疑是指借款人無法足額償還本息，即使執(zhí)行抵押或擔保，也肯定要造成一部分損失:損失是指在采取所有可能的措施和一切必要的法律程序之后，本息仍然無法收回，或只能收回極少部分。
二、商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓
商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓是處置不良資產(chǎn)的重要手段之一，其沒有明確的定義，本文為敘述方便將商業(yè)銀行不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給國有金融資產(chǎn)管理公司，國有金融資產(chǎn)管理公司再轉(zhuǎn)讓給非金融資產(chǎn)管理公司法人、自然人，商業(yè)銀行將不良資產(chǎn)直接轉(zhuǎn)讓給非國有金融資產(chǎn)管理公司、自然人三種轉(zhuǎn)讓統(tǒng)一稱為商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓。下面就三種轉(zhuǎn)讓及其中涉及的法律問題分述之。
三、商業(yè)銀行不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給國有金融資產(chǎn)管理公司
(一)概述及其適用法律
商業(yè)銀行不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給國有金融資產(chǎn)管理公司的過程有的資料也稱作“不良貸款的剝離”。其實質(zhì)仍是債權(quán)轉(zhuǎn)讓，因為仍涉及通知債務人等問題。但與一般債權(quán)轉(zhuǎn)讓相比，不良貸款剝離具有其特殊性:一是主體特殊，不良貸款剝離的轉(zhuǎn)讓人只能是國有商業(yè)銀行:二是債權(quán)范圍被限定為商業(yè)銀行的不良資產(chǎn):三是意思自治原則受限，轉(zhuǎn)讓過程受到多方面的法律規(guī)制，不能像一般債權(quán)轉(zhuǎn)讓當事人一樣自由協(xié)商。此過程中適用的法律有合同法、擔保法《最高人民法院關(guān)于審理金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》、《關(guān)于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關(guān)問題的函的答復》、《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的的補充通知》和《關(guān)于國有金融資產(chǎn)管理公司處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)案件交納訴訟費用的通知》。
(二)債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知
債權(quán)轉(zhuǎn)讓時會涉及通知債務人，合同法第八十條規(guī)定了債權(quán)人的通知義務但并未規(guī)定具體的通知方式。而商業(yè)銀行不良資產(chǎn)對國有金融資產(chǎn)管理公司債權(quán)轉(zhuǎn)讓，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，債權(quán)銀行既可以向債務人發(fā)送債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知，也可以在全國或者省級有影響的報紙上發(fā)布債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，人民法院可以認定債權(quán)人履行了《中華人民共和國合同法》第八十條第一款規(guī)定的通知義務。這里有一問題即關(guān)于全國或者省級有影響的報紙應如何界定?可分為兩個步驟:第一步，對于全國或者省級報紙的認定可通過發(fā)行報紙的主辦單位和主管機關(guān)來確定(可舉例):第二步，對于有影響的報紙的認定可通過該報的發(fā)行量來確定。此處還涉及訴訟時效中斷的問題，債權(quán)銀行發(fā)布上述公告和通知中有催收債務內(nèi)容的，訴訟時效中斷，中斷的時間根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關(guān)問題的函的答復》的規(guī)定可以溯及至金融資產(chǎn)管理公司受讓原債權(quán)銀行債權(quán)之日。
(三)最高額抵押
最高額抵押的問題主要是涉及最高額抵押的轉(zhuǎn)讓合同是否有效。債權(quán)銀行的絕大多數(shù)不良資產(chǎn)均有抵押，有很多涉及最高額抵押。原來有很多學者垢病于擔保法第六十一條，因為它規(guī)定了最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。這與處置商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的實踐相違背，盡管《最高人民法院關(guān)于審理金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》第八條規(guī)定了最高額抵押所擔保的不特定債權(quán)特定后，原債權(quán)銀行轉(zhuǎn)讓主債權(quán)的，可以認定轉(zhuǎn)讓債權(quán)的行為有效。但由于該規(guī)定位階效力低，雖然在審判實踐中會運用，仍然存在著立法相沖突的矛盾。直至物權(quán)法出臺之后，物權(quán)法第二百零四條與《最高人民法院關(guān)于審理金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》第八條實現(xiàn)對接，彌補了以前法律相沖突的矛盾。
四、國有金融資產(chǎn)管理公司再轉(zhuǎn)讓給非金融資產(chǎn)管理公司法人、自然人
(一)概述及其適用法律
通常所說的不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即為此類，不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是指四大資產(chǎn)管理公司以拍賣、招標等方式向其他企業(yè)、個人處置不良金融資產(chǎn)時，與其他企業(yè)、個人所簽訂的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。此種轉(zhuǎn)讓適用的法律有最高人民法院《關(guān)于審理涉及金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件工作座談會紀要》、《金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置管理辦法》、《金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置公告管理辦法》、《最高人民法院關(guān)于審理金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》、《關(guān)于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關(guān)問題的函的答復》、《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補充通知》和《關(guān)于國有金融資產(chǎn)管理公司處置國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)案件交納訴訟費用的通知》。
(二)受讓人的資格
此種轉(zhuǎn)讓受讓人需要有一定的資格，并不是所有的非金融資產(chǎn)管理公司法人、自然人。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理涉及金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件工作座談會紀要》的相關(guān)規(guī)定受讓人不得為國家公務員、金融監(jiān)管機構(gòu)工作人員、政法干警、金融資產(chǎn)管理公司工作人員、國有企業(yè)債務人管理人員、參與資產(chǎn)處置工作的律師、會計師、評估師等中介機構(gòu)等關(guān)聯(lián)人或者上述關(guān)聯(lián)人參與的非金融機構(gòu)法人，也不得與參與不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓的金融資產(chǎn)管理公司工作人員、國有企業(yè)債務人或者受托資產(chǎn)評估機構(gòu)負責人員等有直系親屬關(guān)系。
五、商業(yè)銀行將不良資產(chǎn)直接轉(zhuǎn)讓給非國有金融資產(chǎn)管理公司、自然人
(一)概述
關(guān)于此種轉(zhuǎn)讓，法律沒有明文禁止，但在實踐中發(fā)生的較少，可能考慮國有資產(chǎn)流失的問題。然而，溫州己經(jīng)開始出現(xiàn)由民間資本管理公司收購不良資產(chǎn)的先例。將資本轉(zhuǎn)讓給非國有金融資產(chǎn)管理公司、自然人有其優(yōu)勢的一面，以往不良資產(chǎn)的處置主要由國有資產(chǎn)管理公司主導民間資本很少直接參與處置。國有資產(chǎn)管理公司脫胎于四大國有銀行，在不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過程中，有一種左手到右手的感覺，雙方的財務硬約束都不強。而民間參與則會在每個交易環(huán)節(jié)上錙銖必較，對成本和收益比較敏感，有助于實現(xiàn)不良資產(chǎn)價值回收最大化。所以民間參與受讓銀行不良資產(chǎn)會大大縮短了銀行處置不良資產(chǎn)的總體時間，拓寬了不良資產(chǎn)的解決渠道。
(二)存在問題
主要存在兩方而的問題:一方而，相關(guān)法律給予支持不夠，現(xiàn)有法律主要是在保障前兩種轉(zhuǎn)讓，因為其主體為國有商業(yè)銀行、國有資產(chǎn)管理公司:一方面，民間處置不良資產(chǎn)的經(jīng)驗不足，所以存在的風險較大，民間處置不良資產(chǎn)的模式是新興事物，仍然需要通過大量的實踐去檢驗。
六、結(jié)語
商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓作為處置不良資產(chǎn)的重要手段之一，其中涉及諸多法律問題。在有的方面如債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知、最高額抵押等己有較為詳盡的規(guī)定，而在民間受讓商業(yè)銀行不良資產(chǎn)方面仍然欠缺相應的法律規(guī)定。在己有規(guī)定范圍內(nèi)，無論是轉(zhuǎn)讓主體還是審判法官都必須嚴格遵守規(guī)定，以使我國不良資產(chǎn)處置更加的快捷和規(guī)范化:沒有規(guī)定的，希望立法者可以出臺相應的法律、法規(guī)，以彌補現(xiàn)有之不足。
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