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法律畢業(yè)論文

法律經(jīng)濟學(xué)理論困境和挑戰(zhàn)論文

時間:2022-10-11 20:43:28 法律畢業(yè)論文 我要投稿
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法律經(jīng)濟學(xué)理論困境和挑戰(zhàn)論文

  摘要:

法律經(jīng)濟學(xué)理論困境和挑戰(zhàn)論文

  法律經(jīng)濟學(xué)作為一個新興的法學(xué)流派,由獨特的經(jīng)濟學(xué)視角進行法律的解讀,成為跨經(jīng)濟學(xué)和法學(xué)的一個重要理論流派。盡管法律經(jīng)濟學(xué)已經(jīng)得到理論領(lǐng)域和實踐領(lǐng)域的普遍認(rèn)可,其在方法論、社會財富最大化、道德質(zhì)疑等層面仍然面臨著亟待解決的理論困境,以及不同新興流派的不斷挑戰(zhàn)。

  關(guān)鍵詞:

  法律經(jīng)濟學(xué);理論困境;新興流派

  一、法律經(jīng)濟學(xué)的產(chǎn)生背景

  20世紀(jì)30年代初,嚴(yán)重的經(jīng)濟危機導(dǎo)致了社會經(jīng)濟秩序的混亂,傳統(tǒng)的法律模式已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)實的嚴(yán)峻考驗,人們開始探尋新的法律模式。法律現(xiàn)實主義運動的發(fā)展導(dǎo)致人們不再局限于傳統(tǒng)的邏輯推理方式,開始將法律同經(jīng)濟學(xué)等相關(guān)學(xué)科結(jié)合起來,嘗試采用新的法律方法對新出現(xiàn)的法律和社會問題進行分析和解釋。法律經(jīng)濟學(xué)理念的首次提出,一般認(rèn)為源于科斯的《社會成本問題》,在此文中,科斯提出了著名的“科斯定理”。1973年,波斯納的著作《法律的經(jīng)濟分析》的問世,為法律經(jīng)濟學(xué)劃定了自己的領(lǐng)地,也奠定了波斯納本人的學(xué)術(shù)地位。自此以后,法律經(jīng)濟學(xué)逐漸成為廣受關(guān)注的重要法學(xué)流派。

  二、法律經(jīng)濟學(xué)的理論困境

  (一)方法論問題

  法律經(jīng)濟學(xué)主要采用個人主義,強調(diào)社會的變遷來源于個人的行為,而整體主義則著重強調(diào)整體優(yōu)于部分,社會整體大于個人的簡單疊加,整體主義往往與社會學(xué)、人類學(xué)、政治學(xué)等密切聯(lián)系,自主的個人如何脫離現(xiàn)實制度來解釋制度本身的演進和變遷是個人主義所無法解決的,因此這種個人主義往往被方法論整體主義所質(zhì)疑。由方法論個人主義所導(dǎo)致的方法論主觀主義強調(diào)個人的價值判斷和理解能力,而這種價值判斷和理解能力是因人而異的。盡管波斯納對功利主義的評價是度量困難,但對于法律經(jīng)濟學(xué)來說,同樣沒有很好地解決度量問題,正如效率的評價標(biāo)準(zhǔn)仍然是困擾法律經(jīng)濟學(xué)的一大難題。雖然波斯納嘗試將效率的評價標(biāo)準(zhǔn)訴諸于金錢,從而引申出社會財富最大化的理論,但不可否認(rèn)的是,法律經(jīng)濟學(xué)中的主觀主義的方法論存在一定程度的不確定性。

  (二)社會財富最大化問題

  波斯納極為推崇社會財富最大化,但是,各種幸福都可以通過財富獲取嗎?會不會有一種可能性是,我們必須放棄部分或全部財富才能獲得某種更大的幸福呢?如果存在這種可能性,我們是不是應(yīng)該綜合考慮所有的幸福來源,而不是單單追求財富的最大化這一種途徑。因此,對于社會財富最大化這個標(biāo)準(zhǔn),法律經(jīng)濟學(xué)是否應(yīng)該劃定范圍、或提供標(biāo)準(zhǔn)以供適用者來判定哪些案件適用財富最大化標(biāo)準(zhǔn)以及哪些案件不適用此標(biāo)準(zhǔn)。盡管波斯納承認(rèn)財富之外的幸福來源以及其與追求財富最大化可能產(chǎn)生的沖突,但他并沒有提供標(biāo)準(zhǔn)來供我們判斷何種情況屬于此情形,也沒有提出解決之道。正如臺灣學(xué)者熊秉元教授所說:“波斯納自己也認(rèn)為‘財富極大化’是一種退而求其次、不得已的做法。既然是以‘財富極大化’來逼近‘效用極大化’,也就是借著‘財富’來間接反映‘效用’或‘福祉’;那么,在財富和效用這兩者彼此不抵觸的時候,運用這個原則當(dāng)然不成問題。可是,如果‘財富’和‘效用’發(fā)生沖突的時候,還能堅持以‘財富極大化’為目標(biāo)嗎?”

  (三)道德缺陷

  法律經(jīng)濟學(xué)將“效率”視為至高無上的標(biāo)準(zhǔn),強調(diào)對法律規(guī)則進行成本和收益分析,從而對法律實施的結(jié)果得出結(jié)論以及對其社會價值作出評價。采用以“個人理性”及相應(yīng)方法論的個人主義為其方法論基礎(chǔ),以“效率”為標(biāo)準(zhǔn)探究法律的制定和實施狀況,波斯納甚至認(rèn)為,在最普遍的意義上,“效率”可以被視為“正義”,基于經(jīng)濟原則建立的道德體系同人們?nèi)粘5牡赖麦w系是一致的,因此,并不關(guān)注理性的人(行為的施動者)的行為動機,也不重視對人性的考察。法律經(jīng)濟學(xué)認(rèn)為“經(jīng)濟人”的行為就是選擇適當(dāng)?shù)氖侄我云谶_到期望的目的。如果其選擇與其目的是一致的,這種人就是理性的。他們僅關(guān)心“經(jīng)濟人”是否按理論的預(yù)測行事,并不在乎“經(jīng)濟人”是否自私等關(guān)于人性的問題的討論。同時,經(jīng)濟學(xué)家認(rèn)為正義等理論是模糊的,不贊同某些傳統(tǒng)的法律方法,沉醉于采用完美的數(shù)學(xué)模型來進行法律研究,忽視了在法學(xué)發(fā)展過程中一直起著重要作用的道德倫理。我們應(yīng)該正視的是,經(jīng)濟分析方法只是法學(xué)研究中的一種法律方法,它本身也不是無可挑剔的,也是需要不斷修正和發(fā)展的。

  三、主流法律經(jīng)濟學(xué)面臨的挑戰(zhàn)

  主流法律經(jīng)濟學(xué)以芝加哥學(xué)派為主,其代表人物為波斯納。芝加哥學(xué)派主張運用以自由主義為核心的經(jīng)濟學(xué)傳統(tǒng)理念,重視對財富和效率的追求,將財富、效率等的最大化視為其重要的目標(biāo)。在分析方法上,主張適用實證分析方法,如成本———收益分析法、均衡分析法等。近二十多年來,主流法律經(jīng)濟學(xué)不斷遭受質(zhì)疑和抨擊,諸如新制度經(jīng)濟學(xué)派、公共選擇學(xué)派、行為法律經(jīng)濟學(xué)等一系列的新興學(xué)派的涌現(xiàn),從不同角度對主流法律經(jīng)濟學(xué)不斷進行挑戰(zhàn)。

  (一)新制度經(jīng)濟學(xué)派

  在當(dāng)代,新制度經(jīng)濟學(xué)派最著名的代表人物當(dāng)屬施密特、薩繆爾斯和威廉姆森。新制度經(jīng)濟學(xué)派并不像主流法律經(jīng)濟學(xué)那樣過于強調(diào)效益最大化或極端的分權(quán)制市場理念,它認(rèn)為對于法律制度是能夠進行選擇的,即通過對不同的法律領(lǐng)域中的經(jīng)濟現(xiàn)象進行分析和比較。將交易花費視為重要參考因素,在不同的制度選擇中選取交易花費最少的一種制度。隨著法律經(jīng)濟學(xué)的發(fā)展,制度經(jīng)濟學(xué)與法律經(jīng)濟學(xué)逐漸呈現(xiàn)出相融的趨勢。這種新制度經(jīng)濟學(xué)派不再局限于將法律經(jīng)濟學(xué)視為運用經(jīng)濟學(xué)理論進行法律問題的分析,他們試圖探究法律領(lǐng)域與經(jīng)濟學(xué)領(lǐng)域存在的內(nèi)在關(guān)聯(lián),以期發(fā)現(xiàn)法律制度中隱含的經(jīng)濟學(xué)思維。

  (二)公共選擇學(xué)派

  公共選擇學(xué)派是以經(jīng)濟學(xué)方法來研究非市場決策問題的一個重要學(xué)派,其主要代表人物是戈登塔洛克和詹姆斯布坎南,他們認(rèn)為公共選擇理論是用經(jīng)濟學(xué)的研究方法去探究習(xí)慣上由政治理論家研究的問題。隨著公共選擇理論的發(fā)展,公共選擇學(xué)派逐漸將研究的視角擴展到法律經(jīng)濟學(xué)領(lǐng)域,對憲法的選擇和改革、法規(guī)公正與效率以及法律程序等問題都進行了細(xì)致的分析。這種對于憲政領(lǐng)域所進行的經(jīng)濟學(xué)分析,最后發(fā)展成為憲法經(jīng)濟學(xué)。憲法經(jīng)濟學(xué)的研究對象并非經(jīng)濟現(xiàn)象,而是像集體決策的規(guī)則等類似的政治問題。其研究的目的也與經(jīng)濟學(xué)不同,憲法經(jīng)濟學(xué)的著重點在于對于約束的選擇,即不同規(guī)則間的選擇,而不是在既定制度內(nèi)的選擇,而經(jīng)濟學(xué)則著重于對于約束內(nèi)的選擇,即對實務(wù)的政治家提出建議。從憲法經(jīng)濟學(xué)的角度去理解憲法的內(nèi)涵,有異于憲法學(xué)范疇下的憲法定義。與憲法學(xué)相比,憲法經(jīng)濟學(xué)更側(cè)重于對憲法規(guī)則的經(jīng)濟學(xué)分析。

  (三)行為法律經(jīng)濟學(xué)

  行為法律經(jīng)濟學(xué)通過結(jié)合心理學(xué)的視角和方法,去理解法律目標(biāo)和其實現(xiàn)過程。通過分析人類的行為,提出主流法律經(jīng)濟學(xué)所主張的某些設(shè)定是不相符的。他們認(rèn)為主流法律經(jīng)濟學(xué)對人類的真實行為所進行的不準(zhǔn)確的分析,將會導(dǎo)致他們提出的相關(guān)假設(shè)的不合理性。行為法律經(jīng)濟學(xué)通過運用心理學(xué)、實證研究、行為實驗等理論和方法對主流法律經(jīng)濟學(xué)的理性人的假說提出了許多修正。行為法律經(jīng)濟學(xué)針對自己的發(fā)現(xiàn)對包括科斯定理、預(yù)期效用模型等在內(nèi)的傳統(tǒng)法律經(jīng)濟學(xué)的諸多理論提出了質(zhì)疑,他們認(rèn)為傳統(tǒng)法律經(jīng)濟學(xué)的“理性人”的理論所發(fā)展出的制度和理論模式可能存在缺陷,并在財產(chǎn)法、侵權(quán)法、合同法、公司法、證券法、憲法、刑法等諸多領(lǐng)域嘗試對傳統(tǒng)法律經(jīng)濟學(xué)的理論進行修正。

  參考文獻:

  [1][美]波斯納著,蔣兆康譯.法律的經(jīng)濟分析[M].北京:法律出版社,2012.

  [2][美]博登海默著,鄧正來譯.法理學(xué)———法哲學(xué)及其方法[M].北京:華夏出版社,1987.

  [3]熊秉元著.正義的成本[M].北京:東方出版社,2014.

  [4]張文顯著.二十世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究[M].北京:法律出版社,1996.

  [5]徐愛國,李桂林著.西方法律思想史[M].北京:北京大學(xué)出版社,2009.

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