國際仲裁協(xié)議書是什么

　　(一)仲裁協(xié)議的概念及其性質(zhì)

　　國際商事仲裁協(xié)議是當(dāng)事人之間達(dá)成的當(dāng)事各方同意將他們之間已經(jīng)發(fā)生的或?qū)�來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議。

　　仲裁協(xié)議本身是一項(xiàng)契約，是當(dāng)事各方就其將有關(guān)爭議交由仲裁解決的一致的意思表示。仲裁條款的性質(zhì)和合同中其他條款完全不同。因?yàn)楹贤�中的其他條款規(guī)定的都是當(dāng)事人相互之間承擔(dān)的義務(wù)，而仲裁條款規(guī)定的不是一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的義務(wù)。仲裁條款是雙方當(dāng)事人的協(xié)議，即發(fā)生爭議，就將這些爭議交由他們自己成立的法庭解決。施米托夫教授說過：“仲裁實(shí)質(zhì)上解決爭議的一中合同制度。”

　　(二)仲裁協(xié)議的特征　　1、仲裁協(xié)議只能由具有利害關(guān)系的合同當(dāng)事人或其合格的代理人訂立，否則就不可能在有關(guān)合同發(fā)生爭議時(shí)約束雙方當(dāng)事人。如果有關(guān)當(dāng)事人在仲裁程序開始時(shí)提出證據(jù)，證明他不是包含有關(guān)仲裁條款的合同的當(dāng)事人，或證明他訂立仲裁協(xié)議時(shí)沒有權(quán)利能力或行為能力，則有關(guān)的仲裁協(xié)議就不是一個(gè)有效的仲裁協(xié)議。

　　2、仲裁協(xié)議必須是雙方當(dāng)事人愿意將有關(guān)爭議提交仲裁解決的共同意思的表示，必須是真正建立在自愿、協(xié)商、平等的基礎(chǔ)之上的。

　　3、雙方當(dāng)事人既可以將已經(jīng)發(fā)生的爭議提交仲裁，也可以事先約定將將來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決。

　　4、當(dāng)事人雙方在訂立仲裁協(xié)議時(shí)可以選擇他們認(rèn)為合適的仲裁機(jī)構(gòu)。

　　5、仲裁協(xié)議是使得某一特定的仲裁機(jī)構(gòu)取得對協(xié)議項(xiàng)下的爭議的管轄權(quán)的依據(jù)，也是排除法院對該特定案件實(shí)施管轄的主要的抗辯理由。

　　6、仲裁協(xié)議一般是一種書面文件，并具備其他有關(guān)的要件。(如依瑞典法律的觀點(diǎn)，仲裁協(xié)議也可以是口頭的，但實(shí)際上這種協(xié)議是罕見的，不僅如此，有時(shí)仲裁條款已包含在格式合同的一般條件之中，但如沒有適當(dāng)?shù)奶嵴埖胤疆?dāng)事人注意，法院仍可不予理睬。)

　　(三)仲裁協(xié)議的種類

　　一般而言，仲裁協(xié)議主要分為以下兩類：

　　1、仲裁條款。 它是指有關(guān)當(dāng)事人在簽訂有關(guān)條約和合同時(shí)，在該條約或合同中訂立的約定將可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的條款。仲裁條款是仲裁協(xié)議的一種最常見和最重要的形式，在有關(guān)條約和各種國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同中一般都訂立了仲裁條款。如中國和日本簽訂的《第二次中日貿(mào)易協(xié)定書》第八條規(guī)定：“因執(zhí)行合同所發(fā)生的與合同有關(guān)的一切爭議，由簽訂合同雙方協(xié)商解決。如簽訂合同雙方經(jīng)過協(xié)商不能解決時(shí)，得提起仲裁。仲裁由簽訂合同雙方指定或者選派相等人數(shù)的中華人民共和國、日本國籍的仲裁人及雙方仲裁人所同意的第三者一人組成仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。仲裁委員會(huì)的裁決為最后決定，簽訂合同雙方應(yīng)服從其裁決。雙方各自取得本國政府的同意，給予對方進(jìn)行仲裁工作人民以一切方便，并保證其安全。”其特點(diǎn)是：(1)當(dāng)事人在合同項(xiàng)下爭議發(fā)生之前所達(dá)成的將爭議提交仲裁解決的約定。(2)他不是一個(gè)獨(dú)立的文件，而是主合同中的一個(gè)條款。

　　2、仲裁協(xié)議書。 指在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后有關(guān)當(dāng)事人雙方經(jīng)過平等協(xié)商，共同簽署的一個(gè)將有關(guān)爭議提交仲裁解決的專門性文件。這種協(xié)議書雖然是針對有關(guān)合同中可能發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生的爭議而簽訂的，但是在形式上卻是同有關(guān)的合同彼此獨(dú)立的書面文件。

　　但是在謝石松，李雙元著的《國際民事訴訟法概論》一書中還提及另外一種，即：其他有關(guān)書面文件中所包含的仲裁協(xié)議。這種書面文件通常是指雙方當(dāng)事人針對有關(guān)合同關(guān)系或其他沒有簽訂合同的國際商事法律關(guān)系而相互往來的信函、電傳、電報(bào)以及其他書面材料。這種類型的仲裁協(xié)議就是指雙方當(dāng)事人在這些書面文件中共同約定將他們之間業(yè)已發(fā)生或?qū)�來可能發(fā)生的有關(guān)爭議提交仲裁解決的意思表示。這種類型的仲裁協(xié)議與前兩種仲裁協(xié)議的形式差別在于，它提交仲裁的意思表示不是集中表現(xiàn)于某一合同的有關(guān)條款或某一單獨(dú)的協(xié)議書中，而是分散在有關(guān)當(dāng)事人雙方相互往來的函件中。本人對于這一類的分類不是特別贊成，不管是否分散在相互往來的函件中，或是對于已經(jīng)發(fā)生的爭議或?qū)�來發(fā)生的爭議，都可以將其歸納進(jìn)前面兩種分類當(dāng)中，沒有必要單獨(dú)分為一類。

　　在此，提及一個(gè)概念：格式仲裁條款。 為了便于當(dāng)事人雙方在其合同中訂立仲裁條款，通過仲裁方式解決他們之間將來可能發(fā)生的爭議，許多仲裁機(jī)構(gòu)都制定了固定的格式仲裁條款，推薦給各有關(guān)當(dāng)事人選用。此外一些專門從事國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的商行和公司，一般都制定有格式合同，在其格式合同中也對仲裁條款作了明確的規(guī)定。在此要明確，格式仲裁條款并不是屬于仲裁協(xié)議，它相當(dāng)于一個(gè)規(guī)則，可以被當(dāng)事人選擇是否納入到仲裁協(xié)議中來約束雙方當(dāng)事人。

　　(四)仲裁協(xié)議的形式要件

　　大多數(shù)國內(nèi)法和國際公約都規(guī)定仲裁協(xié)議必須采用書面形式或至少有書面證據(jù)證實(shí)。就國內(nèi)法而言，《德國民事訴訟法典》( 1998) 第1031 條、英國《1996 年仲裁法》第5 條、《瑞士國際私法法案》第178 條、美國《聯(lián)邦仲裁法》第2 條、法國《新民事訴訟法典》針對國內(nèi)仲裁協(xié)議的第1443 條和第1449 條以及荷蘭《民事訴訟法典》( 1986) 第1021 條等都對書面形式要求作了規(guī)定。此外，1985 年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)國際商事仲裁示范法》第7條也明確要求“仲裁協(xié)議應(yīng)是書面的”，2006 年通過的有關(guān)該條的修正案有兩個(gè)備選案文，其中之一仍然堅(jiān)持“仲裁協(xié)議應(yīng)為書面形式”。至于國際公約，以最有影響的1958 年《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》( 即《紐約公約》) 為例，其第2 條亦將其適用范圍限定在書面仲裁協(xié)議上。不過，這方面也有少數(shù)例外。如法國《新民事訴訟法典》對國際仲裁協(xié)議的形式就未作特別要求。此外，1999 年《瑞典仲裁法》也沒有要求仲裁協(xié)議必須采取書面形式。事實(shí)上，原《德國民事訴訟法典》和荷蘭1838 年《民事訴訟法典》都曾認(rèn)可口頭仲裁協(xié)議。根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第16 條和《中華人民共和國民事訴訟法》第255 條的規(guī)定，仲裁協(xié)議包括“合同中訂立的仲裁條款”和“以其他書面方式”達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議，因此，我國法律也要求仲裁協(xié)議必須是書面的。在此我們要明確一點(diǎn)，各國之所以規(guī)定仲裁協(xié)議必須采取書面形式，主要是為了保證仲裁的效率、便于證明仲裁協(xié)議的存在。換言之，書面、簽字是手段，合意是目的，書面、簽字除了作為證明手段之外，沒有任何法律意義，自然更不應(yīng)被視作仲裁協(xié)議有效的基本條件，否則法律就不可能承認(rèn)前述當(dāng)事人僅通過自身行為所達(dá)成的仲裁合意的有效性。法律之所以承認(rèn)此種合意，就是因?yàn)楫?dāng)事人的行為已足以證明當(dāng)事人的意愿，無須再采取書面形式。在經(jīng)濟(jì)全球化和交通、通訊，特別是計(jì)算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)空前普及的年代，通過互聯(lián)網(wǎng)訂立仲裁協(xié)議，按照許多國家的法律，也可以視為書面形式。仲裁協(xié)議書面形式要求越來越寬泛。例如，1998 年《德國民事訴訟法典》第1031 條在《國際商事仲裁示范法》的基礎(chǔ)上進(jìn)一步規(guī)定，如仲裁協(xié)議已包括在一方傳遞給另一方或第三方傳遞給雙方的文件中，并且( 如果在有效期內(nèi)并沒有被提出異議) 其內(nèi)容根據(jù)慣例被視為合同的一部分，則應(yīng)認(rèn)為已經(jīng)符合書面形式要求; 在仲裁程序中對爭議實(shí)體進(jìn)行討論即可彌補(bǔ)任何形式要件上的缺陷。至于那些并未以示范法為范本制定本國仲裁法的國家，其關(guān)于“書面形式”的解釋常常也是非常寬松的。例如，1986 年荷蘭《民事訴訟法典》第1021 條規(guī)定:“仲裁協(xié)議應(yīng)由書面文件加以證明。為此目的，如果一份書面文件規(guī)定了仲裁或援引規(guī)定了仲裁的標(biāo)準(zhǔn)條件，且該文件被另一方當(dāng)事人……明示或默示地接受，則足以滿足要求。”此處“應(yīng)由……加以證明”表明真正重要的還是仲裁協(xié)議存在的證據(jù)。這也可能導(dǎo)致對口頭協(xié)議的認(rèn)可。英國《1996 年仲裁法》第5 條也規(guī)定，“協(xié)議有書面證據(jù)證實(shí)”、“當(dāng)事人非以書面形式同意援引某書面條款”以及“非以書面達(dá)成之協(xié)議由協(xié)議當(dāng)事人授權(quán)的一方當(dāng)事人或第三方予以記錄”，均可視為書面協(xié)議，此外，“書面或書寫形式包括其得以記錄之任何方式”。特別需要指出的是，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)2006 年第三十九屆會(huì)議通過了對《國際商事仲裁示范法》第7 條的修改案文，從而進(jìn)一步放寬甚至取消了對仲裁協(xié)議書面形式的限制。修正后的第7 條有兩個(gè)備選案文。備選案文一在堅(jiān)持“仲裁協(xié)議應(yīng)為書面形式”的同時(shí)對書面形式作了擴(kuò)大解釋。其第( 3) 至( 6) 款規(guī)定如下:( 3) 仲裁協(xié)議的內(nèi)容以任何形式記錄下來的，即為書面形式，無論該仲裁協(xié)議或合同是以口頭方式、行為方式還是其他方式訂立的。( 4) 電子通信所含信息可以調(diào)取以備日后查用的，即滿足了仲裁協(xié)議的書面形式要求; “電子通信”是指當(dāng)事人以數(shù)據(jù)電文方式發(fā)出的任何通信; “數(shù)據(jù)電文”是指經(jīng)由電子手段、磁化手段、光學(xué)手段或類似手段生成、發(fā)送、接收或儲(chǔ)存的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真。( 5) 另外，仲裁協(xié)議如載于相互往來的索賠聲明和抗辯聲明中，且一方當(dāng)事人聲稱有協(xié)議而另一方當(dāng)事人不予否認(rèn)的，即為書面協(xié)議。( 6) 在合同中提及載有仲裁條款的任何文件的，只要此種提及可使該仲裁條款成為該合同一部分，即構(gòu)成書面形式的仲裁協(xié)議。其中，第( 5) 款和第( 6) 款基本沿襲了以前的規(guī)定。第( 3) 款承認(rèn)對仲裁協(xié)議“內(nèi)容”的“任何形式”的記錄等同于傳統(tǒng)的“書面形式”。只要協(xié)議的內(nèi)容得到記錄，仲裁協(xié)議的訂立可采取任何形式( 例如包括口頭訂立) 。這項(xiàng)新規(guī)則的重要意義在于其不再要求當(dāng)事人的簽名或當(dāng)事人之間的電文往來。第( 4) 款通過采用受1996 年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)電子商務(wù)示范法》和2005 年《聯(lián)合國國際合同使用電子通信公約》的啟發(fā)而來的措辭，實(shí)現(xiàn)了在提及對電子商務(wù)的利用時(shí)用語上的更新。

　　(五)仲裁協(xié)議的主要內(nèi)容

　　關(guān)于仲裁協(xié)議中應(yīng)包含有哪些內(nèi)容，各國都作了不同的規(guī)定。一般來說，包含有：

　　1、將爭議提交仲裁解決的意思表示。 仲裁協(xié)議的性質(zhì)是一項(xiàng)契約，是當(dāng)事人雙方同意將爭議交由仲裁機(jī)構(gòu)來解決的一份合同。在合同中，首要條件就是當(dāng)事人雙方的合意，即共同的意思表示，因此，在仲裁協(xié)議中首要條件也就是雙方當(dāng)事人的共同的意思表示，都同意將爭議提交仲裁進(jìn)行解決。

　　2、提交仲裁的爭議事項(xiàng)。 當(dāng)事人在決定將他們之間的爭議提交仲裁解決時(shí)，首先就應(yīng)該在其仲裁協(xié)議中明確表示，他們約定將什么樣的爭議提交仲裁。這是有關(guān)仲裁庭行使仲裁管轄權(quán)的依據(jù)之一，也是有關(guān)當(dāng)事人申請有關(guān)國家的法院協(xié)助承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決時(shí)必須具備的一個(gè)重要條件。當(dāng)然每個(gè)國家對此規(guī)定不太相同。

　　3、仲裁地點(diǎn)和仲裁機(jī)構(gòu)。 仲裁地點(diǎn)是指仲裁程序的所在地，仲裁機(jī)構(gòu)則包括臨時(shí)仲裁機(jī)構(gòu)和常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)

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