再審應訴答辯狀

　　再審應訴答辯狀(一)

　　答辯人：××市××房地產開發有限責任公司

　　法定代表人：××，董事長。

　　被答辯人：吳××，男，19××年×月×日生，×族，××省××市人，住××市××路×號×棟附××號。

　　答辯人與被答辯人商品房買賣合同糾紛一案，收到你院送達的《應訴通知書》和吳××的《民事再審申請書》。

　　答辯人現特依照事實和法律作出答辯，請求貴院裁定駁回被答辯人的申請，理由如下：

　　1、答辯人于20xx年x月xx日的商品房交付行為是有效交付，應以這一天為商品房交付時間。

　　我國《建筑法》和《商品房銷售管理辦法》均明確規定，商品房未經竣工驗收合格，不得交付使用。

　　因此，如果房地產公司將尚未竣工驗收合格之房屋交付使用，則其行為違反了法律的禁止性規定。

　　但禁止性規范又可以分為效力性的禁止性規范和管理性的禁止性規范，只有違反了效力性的禁止性規范的行為才無效。

　　其中效力性的禁止性規范禁止的是特定交易行為的發生，而管理性的禁止性規范并不指向特定交易行為本身,其禁止的是未取得相應資格進行該交易行為。

　　因此在本案中要判斷答辯人交付使用行為是否有效，應先識別我國法律法規關于“商品房未經竣工驗收合格不得交付使用”的規范到底是屬于效力性禁止性規范還是管理性禁止性規范。

　　如果該規范是效力性禁止性規范，則答辯人的履行行為無效;反之，則答辯人的履行行為有效的，應視其履行了交付使用義務。

　　由于商品房也是建筑工程的一種，因此建筑法律法規和商品房法律法規均有關于商品房交付使用的法律規定。

　　我國《建筑法》第六十一條第二款規定：“建筑工程竣工驗收合格后，方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。

　　《城市房地產開發經營管理條例》第十七條規定：“房地產開發項目，經驗收合格后，方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。

　　《商品房銷售管理辦法》第四十條規定：“房地產開發企業將未組織竣工驗收、驗收不合格的或者對不合格按合格驗收的商品房擅自交付使用的，按照《建設工程質量管理條例》的規定處罰。

　　而《建設工程質量管理條例》第五十八條規定：“違反本規定，建設單位有下列行為之一的，責令改正，處工程合同價款2%以上4%以下的罰款;造成損失的，依法承擔賠償責任：(一)未組織竣工驗收，擅自交付使用的;(二)驗收不合格，擅自交付使用的;(三)對不合格的建設工程按照合格工程驗收的。

　　從我國《建筑法》、《城市房地產開發經營管理條例》及《商品房銷售管理辦法》關于商品房交付使用條件的規定可以看出，我國法律法規禁止房地產公司將未經竣工驗收合格的商品房交付使用，因此該類規范應屬于禁止性法律規范。

　　同時從該類規范設立的目的上看，其禁止的不是房屋交付使用行為本身，其禁止的是將未經竣工驗收合格的商品房交付使用;而且從行為后果上看，房地產公司如果違反了該規定，則其應承擔相應的行政責任。

　　所以該類關于“商品房未經竣工驗收合格不得交付使用”的禁止性規范應為管理性的禁止性規范。

　　在本案中，答辯人將未經竣工驗收合格的商品房轉移給被答辯人占有的行為雖然違反了法律的禁止性規定，但由于違反的是管理性的禁止性規定，因此答辯人的轉移占有行為應視為有效的交付使用。

　　本案答辯人在2008年2月22日即已把商品房有效交付給被答辯人。

　　2、被答辯人明知商品房未經竣工驗收合格而接房，應視為雙方對房屋交付條件進行了變更。

　　商品房買賣合同是雙方民事法律行為，在債務人實施給付時，債權人應積極配合受領給付，但如債務人是部分履行且該部分履行損害債權人利益的，則債權人有權拒絕接受該履行。

　　如我國《合同法》第七十二條：“債權人可以拒絕債務人部分履行債務，但部分履行不損害債權人利益的除外。

　　”因此在合同履行過程中，債權人拒絕部分履行要受到法律的限制，但債權人接受部分履行則是完全可以的。

　　因此在本案中，答辯人將未經竣工驗收合格之商品房轉移給被答辯人占有時，被答辯人在明知該履行不符合合同約定的情況下，其可以拒絕接受該履行。

　　而事實上被答辯人切于2008年2月22領取了鑰匙并對商品房進行裝修后一直居住至今，由此可見，被答辯人的行為應視為同意對房屋交付條件進行變更。

　　3、商品房現已經驗收合格，事實證明答辯人驗收前的交房行為并未給被答辯人造成任何的損失，若驗收合格才視為交付，明顯對答辯人不公。

　　《商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規定“對房屋的轉移占有，視為房屋的交付使用，但當事人另有約定的除外”可見在商品房的交付過程中并不以商品房驗收合格為條件。

　　而但書中規定的“當事人另有約定的除外”也并非被答辯人《在民事再審申請書》中的理解，此處的“另有約定”應該是對交付標志的約定，而不是對交付條件的約定，本案合同雙方當事人均未對房屋的交付標志有特殊約定，因此不適用但書的規定。

　　本案答辯人在20xx年x月xx即已把商品房轉移給被答辯人占有使用，即算完成交付。

　　況且商品房現在已經驗收已合格，答辯人所交付的房屋是合格的房屋，而不是不合格的房屋，被答辯人并未有任何損失，答辯人不能算是違約，因此若驗收合格后才視為交付，對答辯人將極不公平。

　　綜上所述，答辯人20xx年x月xx日的房屋交付為有效交付。

　　何況答辯人與被答辯人已就房屋交付條件進行了變更，商品房經驗收合格也并未給被答辯人造成任何的損失。

　　因此終審判決認定事實清楚、適用法律正確，建議再審法院駁回被答辯人的再審申請，維持生效判決。

　　此致

　　××省高級人民法院

　　答辯人：

　　二0××年×月××日

　　再審應訴答辯狀(二)

　　答辯人：羅×× ，女，19××年××月××日出生，漢族，××市人，住××市××區××坪××號 。

　　被答辯人：湖××空調設備有限公司

　　法定代表人×××× 董事長

　　案由：委托代理合同糾紛

　　答辯請求：

　　1、維持原判;

　　2、駁回被答辯人的再審申請

　　答辯人因與被答辯人委托代理合同糾紛一案，被答辯人不服衡陽市中級人民法院終審判決，向××省高級人民法院提起再審申請，現答辯人針對被答辯人再審申請理由答辯如下：

　　一、事實之答辯

　　1、本案訴爭業務系公司業務還是答辯人個人業務的舉證責任在被答辯人方，而非被答辯人所述的答辯人方，這幾乎是不需要解釋的生活常理。

　　及至2007年1月5日被答辯人與答辯人簽訂內容為答辯人執行被答辯人與××局海外分公司簽訂的〈購銷合同〉的〈協議〉時，從獲取信息到簽定合同歷時一年多，被答辯人一直認可本案訴爭業務系答辯人個人業務;在答辯人積極運作準備履行〈協議〉、執行〈購銷合同〉、獲取工作成果時，被答辯人卻提出訴爭業務系公司業務;該業務系公司業務還是答辯人個人業務依據生活常理應由誰來證明，答案應是不言而喻的。

　　被答辯人歷時一年之后稱是公司業務，那不是對答辯人主張(答辯人不需要主張)的否認，而是對既成事實的否定，依據“誰主張，誰舉證”原則，顯然是由提出否定主張的被答辯人承擔證明責任。

　　答辯人庭審中之所以拒絕詳細陳述業務信息的獲得途徑，一是從法律上講這不是必須的，二是獲取這個業務信息的途徑本身就是一個商業信息，其本身就是有價值的，值得保密。

　　2、被答辯人精心準備的核心證據——××局海外分公司的情況說明(祥見被答辯人在一審中提供的證據三)——證明不了被答辯人的“訴爭業務系公司業務”的企圖。

　　該證據漏洞百出：

　　其一、證據附件(網頁截圖)下載日期是2008-11-5，即被答辯人提供證據之日，顯非××局海外分公司提供;

　　其二、被答辯人的網站www.××××××.com注冊于2006年5月29日，××局海外分公司又怎么可能于2005年在該網站上查詢到被答辯人的廠家信息(該信息獲取時間是2005年在庭審中雙方均無異議);

　　其三、從內容看，該“說明”也無主動聯系的說詞，只是說××局海外分公司在網上查詢到被答辯人的廠家信息，但是，查詢到信息，并不一定會主動聯系，網上類似信息往往多于牛毛，搜索到信息不處理的情況多的是;如果××局海外分公司主動聯系了被答辯人，被答辯人應該能夠很容易提供更能說明問題的證據，譬如通話記錄、電子郵件等等，而恰恰奇怪的是被答辯人沒能提供;從現實來看，我國經濟早已進入買方市場階段，作為買方的××局海外分公司面對成百上千家鍋爐生產廠家，主動找上門聯系并無行業特色的被答辯人可能性有多大?由此可見，××局海外分公司的“情況說明”充其量也只能說明××局海外分公司曾經(而且非2005年)搜集到被答辯人的廠家信息，而并不能說明××局海外分公司主動聯系了被答辯人進而被答辯人掌握了××局海外分公司需要鍋爐的信息。

　　退一步講，即便被答辯人獲取了××局海外分公司需要鍋爐的信息，但這也僅僅是一個有效性概率極低的信息而已，離形成業務關系相差十萬八千里，而在被答辯人知曉這個信息到與××局海外分公司簽訂〈購銷合同〉形成業務關系止，被答辯人未做任何相關工作，而是全權委托答辯人處理該項業務(一審答辯人提供的證據4介紹信及證據2《協議》均能證明)直至簽定《購銷合同》;被答辯人的所謂信息(且不說被答辯人連這個信息應該歸它所有都無法證明)真的能等同于業務嗎?如果被答辯人的這種邏輯能成立的話，那么公司業務的獲得就只需要做簡單的兩項工作就可以了，那就是：一，在網上發布信息;二，在網上搜索信息。

　　而且做完這兩項工作之后，公司都應會有做不完的業務，因為網上信息幾乎是無窮的，由這種邏輯得出的結論被答辯人不覺得荒唐嗎?

　　其四、從證據取得的方式來看，該證據的真實性難以排除人們的合理懷疑;

　　⑴這份“說明”產生于被答辯人的法定代表人于一月十二日與××局海外分公司重新簽定合同之后的一月十九日，中間僅相差七日，期間尚沒有產生業務歸屬之爭;

　　⑵在答辯人與被答辯人一月五日簽定《協議》之后，公司法定代表人一月十二日即不遠千里匆匆趕到××局海外分公司重簽合同，而該合同的內容與答辯人之前代表被答辯人與××局海外分公司簽定的合同基本相同，所不同的是增加了被答辯人向××局海外分公司提供全額增值稅發票的約定;僅僅是出賣自己的權利，而非被答辯人所講的修改了重要條款;

　　⑶既然與答辯人簽定了執行《購銷合同》的《協議》，合同需要做重大修改，也應該是執行人(答辯人)的事，常理應該委托執行人去執行，至少也應該是執行人陪同去，再怎么著也應該會知會執行人，法人代表用得著這么急嗎;

　　再聯系副總××與答辯人簽定《協議》時，在有蓋公章的權利且能蓋公章的情況下故意不蓋公章，被答辯人蓄意侵吞答辯人合法權益的圖謀豈不是昭然若揭。

　　3、被答辯人關于2007年1月5日與答辯人簽定的《協議》系無效合同的論述，所依據的事實、法律均是錯誤的。

　　如前所述，信息來源的證明責任在被答辯人方，被答辯人證明不了客戶主動找上門，那么該信息就可以認定是答辯人積極運作獲取的，那么所謂的隱瞞信息來源、欺詐、以合法形式掩蓋非法目的之說顯然都不成立。

　　即便答辯人的行為構成欺詐，所簽定的合同也是可撤銷的合同，依法被答辯人應在知曉之日起一年內向法院申請撤銷，由法院作出裁決，一年內被答辯人既然沒有申請撤銷，那么就應該視為放棄權利，即便是欺詐，該《協議》也應該一直有效。

　　二、法律之答辯

　　被答辯人認定原審判決適用法律錯誤的觀點沒有事實法律依據，均不成立。

　　1、答辯人與被答辯人之間即便存在勞動關系，然而被答辯人公司有允許員工享受代理商待遇的政策，否則，明知是在作為公司員工的答辯人的運作下與××局海外分公司簽定的《購銷合同》，被答辯人怎么可能與答辯人簽定讓答辯人享受代理商待遇的《協議》呢?既然在《協議》中把作為公司員工的答辯人的業務行為后果規定得明明白白，又怎能說答辯人的業務行為后果應歸于被答辯人呢?《民法通則》第四十三條“企業法人對它的法定代表人和其他的工作人員的經營活動，承擔民事責任”，其一指的是責任的承擔，其二針對的是外部關系。

　　該條規定顯然不能作為將答辯人的業務行為的后果歸于被答辯人的法律依據。

　　2、答辯人獲取利益的依據并非單單的經濟投入，從法律上講，答辯人獲取利益的依據是答辯人與被答辯人簽定的《協議》;從事理上講，答辯人獲取利益的依據是：因為被答辯人與××局海外分公司簽定《購銷合同》是答辯人積極運作、努力促成所致，沒有答辯人的努力，就沒有被答辯人與××局海外分公司的《購銷合同》，答辯人沒有利益，被答辯人也就要少一份《購銷合同》。

　　在分配方式多元化的今天，被答辯人“沒有經濟投入，就無權從中獲得利益”的觀點與時代觀念多么不協調。

　　3、答辯人想享有的不是代理商一樣的待遇，答辯人想享有的是《協議》所規定的待遇，《協議》所規定的待遇是否就是代理商的待遇那不是答辯人所應該考慮的問題，但是答辯人享受《協議》規定的待遇卻是合同法明確規定的。

　　綜上，本案被答辯人與××局海外分公司的業務，從獲取信息到簽定《購銷合同》，歷時一年多，全部是答辯人積極運作、努力斡旋的結果，答辯人理應獲取《協議》規定的所有待遇!被答辯人在答辯人即將獲取勞動成果的時候，利用一份疑點重重、漏洞百出、根本說明不了問題的“情況說明”就想來摘取勞動果實，顯然是不應該得逞的 !綜觀全案，本案事實清楚，簡單明了，原審判決事實認定清楚、法律適用正確，合乎情理，被答辯人的再審申請理由不成立，請求法院予以駁回!

　　此致

　　××省高級人民法院

　　答辯人：

　　20××年××月××日

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