論上訴契約的論文范文

　　論上訴契約論文范文

　　摘 要：如何解決我國民事上訴中存在的問題，學界提出了不同的觀點，論上訴契約論論文。但都是從規制當事人及對法院系統工作機制的改革為角度來談的。筆者認為，我們可以充分尊重當事人的角度出發，設立上訴契約作為一種解決問題的新方法。本文從上訴契約成立的理論基礎、意義、具體制度的設計及完善等方面對上訴契約進行了論述。

　　關鍵詞：上訴契約 理論 意義

　　一、問題的提出

　　近年來，我國民事上訴的現狀不容樂觀，存在的問題還比較多，概括起來主要有以下幾個方面。第一，上訴比率高且呈遞增趨勢，使許多案件一審流于形式，據中國年鑒有關資料顯示，1996年，全國法院共審理一審民事經濟案件4613188件，上訴的為24503件，占一審案件總數的5.3%。而這一比率1997年為5.8%，1998年達到5.9%。第二，濫訴現象比較普遍，而這些又往往夾雜著司法腐

　　如何解決上述問題，學界可謂見仁見智。有的認為。應在我國現行民事訴訟一審與上訴審運行現狀的基礎上進一步完善普通程序與簡易程序的建構，正確理順二者的關系，確保一審事實審的中心地位，適當限定上訴條件，進一步理順一審與上訴審的關系。[2]在二審程序中的司法審查范圍上有學者認為，“當事人對不服一審判決、裁定的那些方面提起上訴，這完全是上訴人的權利，既然第一審人民法院判決后，當事人已經接受判決其中的某些部分而不再提起上訴，第二審人民法院也就沒有必要依職權再去進行審查”[3]而有學者卻認為，“二審范圍不應當受當事人上訴范圍的絕對限制”[4]另外，還有人認為，應該改革我國的.審級制度，建設有限的三審終審制[5]

　　但我們認為，以上學者的觀點主要是從如何規制當事人以及對法院系統工作機制的改革為角度來談的 ，法學論文《論上訴契約論論文》。應該說這些辦法對解決我國上訴制度中存在的問題是有很大意義的。但是，對于一個問題的解決方法是很多的。從不同的角度，不同的著眼點都可能找出相應的解決辦法。僅僅將法院作為主體，通過對其自身制度的完善和將當事人作為客體而規制其行為是不夠的。我們能否跳出現有的框架，從充分尊重當事人的角度出發，設立上訴契約制度作為一種解決問題的新方法呢？我們的思考正是從這個假設的成立開始并展開的。

　　二、上訴契約的理論基礎

　　上訴契約是指當事人之間以直接或間接的方式，對現在或未來出現的有關上訴事項施加某種影響，以引發法律效果為目的的合意。 其實在國內民事訴訟法學界已有學者提到上訴契約。如陳桂明教授就指出“放棄型的訴訟契約具體有當事人不起訴契約，不上訴契約，撤回起訴契約，撤回上訴契約等等”[6]要尋找上訴契約得以成立的理論基礎，我們必須先解決兩個問題。即。民事訴訟法律關系的公法私法性問題和上訴制度設立的目的性問題。

　　（ⅰ）在19世紀后葉，即訴訟法學脫離私法學的支配而開始確立其理論時期。訴訟契約（包括上訴契約）普遍不被學者所接受。當時，學者認為，訴訟法為公法，而訴訟法律關系是當事人與法院的公法關系，這種公法上的法律關系不得由當事人間的契約隨便加以變更，因此，對當事人在訴訟上和訴訟外所為有關訴訟程序和實體內容的合意行為。學者均以訴訟法的公法性為理由而加以排斥，即限制當事人之間可以合意約定的訴訟內容和范圍。只有在民事訴訟法上予以明文規定的合意，才被嚴格適用。大多數學者還從訴訟法上“禁止任意訴訟”原則出發，認為法律未予以規定的合意，應當視為法律之當然禁止。

　　以上見解現在已受到批判。兼子一博士等認為，雖然訴訟法為公法，且其法律關系多為公法關系，但并非所有的法律關系均具有強行性質。公法上存在一部分公益色彩感不重的“任意規定”是為了保護當事人便于進行訴訟和保護其利益而設立的。即使一方當事人違反了任意規定，如果對方當事人不提出異議，就沒有必要視為無效，因為這反而有利于訴訟程序的穩定和訴訟經濟。

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