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論合同法律風險防范
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企業(yè)合同法律風險及防范
【摘 要】作為市場主體之間經(jīng)濟交往的主要載體，合同管理是全過程、系統(tǒng)性、動態(tài)性的，合同管理也因此成為企業(yè)風險的重要來源。
本文僅從合同簽訂前的設(shè)立簽約主體資格調(diào)查制度、建立簽約主體資信調(diào)查制度、完善授權(quán)代理制度、建立企業(yè)印章管理制度;簽訂時的質(zhì)量標準條款的審查、交貨方式條款的審查、付款條款的審查、定金條款的審查、違約責任條款的審查、爭議管轄條款的審查、其他事項的審查;履行的超過訴訟時效的法律風險、超過法定期限和約定期限的法律風險、交付時的法律風險、合同變更、轉(zhuǎn)讓的法律風險中及建立完善的證據(jù)保存制度等幾個方面提出了一些關(guān)于合同管理的風險點并提出相關(guān)防范措施，可有效規(guī)避合同管理風險。
【關(guān)鍵詞】合同管理;風險控制
合同管理是全過程、系統(tǒng)性、動態(tài)性的。
作為市場主體之間經(jīng)濟交往的主要載體，合同也因此成為企業(yè)風險的重要來源。
在合同的簽訂、履約以及審查、監(jiān)督和控制的過程中，都可能面臨著因合同而產(chǎn)生的問題，科學有效地管控，可有效規(guī)避合同管理風險。
本文僅從合同簽訂前、簽訂時、履行中及建立完善的證據(jù)保存制度等幾個方面提出了一些關(guān)于合同管理的風險點并提出相關(guān)防范措施。
一、合同簽訂前的法律風險控制
(一)設(shè)立簽約主體資格調(diào)查制度
我國法律規(guī)定，經(jīng)營活動的主體應(yīng)當取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》，具有民事主體資格和經(jīng)營資格，可分為法人、非法人經(jīng)濟組織和自然人。
但主體資格不同其承擔債務(wù)的方式也不相同，企業(yè)法人是以其注冊資本為限承擔有限責任;自然人、私營企業(yè)和個人經(jīng)濟組織的出資人需要承擔個人無限連帶責任。
此外，國家對有限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)對經(jīng)營的禁止性規(guī)定，對某些行業(yè)的從業(yè)資格也做了限制性或禁止性規(guī)定，如果企業(yè)違反此規(guī)定，或與沒有資格的主體簽訂此類合同，合同不但無效，還會給企業(yè)帶來經(jīng)濟損失。
(二)建立簽約主體資信調(diào)查制度
企業(yè)要調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。
盡可能對合作方進行實地考察，或者委托專業(yè)律師對其資信情況進行調(diào)查。
其主要包括合作方的財產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營能力。
調(diào)查企業(yè)經(jīng)營狀況是否正常時，看是否能滿足履行合同項目的條件，避免簽約后對方不能履約。
同時需要注意了解對方的經(jīng)營歷史、客戶評價等商業(yè)信譽情況。
(三)完善授權(quán)代理制度
對企業(yè)職工簽訂合同授權(quán)的管理是防范合同風險的重中之重。
由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負責人身上，在實際操作過程中，企業(yè)往往是預先給銷售人員蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其簽訂合同。
這其實就是企業(yè)的一種授權(quán)行為，但是法律風險常常會出現(xiàn)在這里。
由于授權(quán)不規(guī)范就會產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為，此方面應(yīng)有法律人士把關(guān)。
(四)建立企業(yè)印章管理制度
企業(yè)印章應(yīng)由企業(yè)專人保管，嚴格按規(guī)定使用。
在企業(yè)合同上，就算沒有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了行政公章或者合同專用章，該合同對該企業(yè)就有了法律約束力。
若企業(yè)因行政公章和合同專用章管理保管不善，行為人擅自利用單位印章簽訂經(jīng)濟合同，騙取財物占為己有構(gòu)成犯罪，除行為人承擔刑事責任外，如給被害人造成經(jīng)濟損失的，企業(yè)也應(yīng)當承擔民事賠償責任。
二、合同簽訂時的法律風險控制
(一)質(zhì)量標準條款的審查：產(chǎn)品質(zhì)量標準一般分為國家標準、行業(yè)標準和企業(yè)標準。
企業(yè)要根據(jù)自身的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標準，并約定質(zhì)量異議提出的期限，超過質(zhì)量異議期未提出書面異議即視為質(zhì)量符合約定，但國家規(guī)定有質(zhì)保期的除外。
(二)交貨方式條款的審查：在買賣合同中應(yīng)當明確約定企業(yè)交貨地點的所在地，這關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄。
此外，合同中應(yīng)列明收貨方經(jīng)辦人的姓名、聯(lián)系方式等，這樣做的目的是為了防止收貨方不承認收貨的事實，導致訴訟舉證困難。
(四)定金條款的審查：注意定金與“訂金”的區(qū)別，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，而非“訂金”。
“訂金”沒有定金性質(zhì)，當事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。
另外，對于超過總價款百分之二十的部分，只能作為預付款，可以要求返還，但不具備定金性質(zhì)。
三、合同履行中法律風險控制
(一)超過訴訟時效的法律風險
我國《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定除外”，因此，企業(yè)應(yīng)當經(jīng)常關(guān)注訴訟時效問題，對即將超過訴訟時效期間的民事權(quán)利及時向法院起訴，或向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，或要求對方作出書面承諾履行;對已經(jīng)超過訴訟時效期間的民事權(quán)利，應(yīng)當采取補救措施，簽訂履行協(xié)議或要求對方以書面形式承諾履行義務(wù)等。
(二)超過法定期限和約定期限的法律風險
主要是指企業(yè)因超過法律規(guī)定的期限而喪失《合同法》規(guī)定的一些法定權(quán)利的行使權(quán)。
《合同法》中許多法定權(quán)利的行使都有明確的期限規(guī)定，超過該期限，行使權(quán)也就喪失了。
如《合同法》第54條規(guī)定的行使撤銷權(quán)，超過一年則該撤銷權(quán)喪失。
(三)合同變更、轉(zhuǎn)讓的法律風險
合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更、轉(zhuǎn)讓必須雙方協(xié)商一致簽訂補充合同方可有效。
特別是貨款支付問題上，必須嚴格按照合同約定付款。
如果對方提出變更收款單位或變更付款期限等，必須由雙方協(xié)商一致并簽訂補充條款作為原合同附件，由雙方蓋章確認后方可生效。
四、建立和完善證據(jù)保存制度
企業(yè)在合同管理過程中，要有專人收集并妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部書面記錄。
對重要的電子郵件證據(jù)，應(yīng)由公證機關(guān)下載保存并打印，制作成公證文書，對往來的傳真件必須及時復印，復印件和傳真件一并加以保存。
上述合同的原件保管不但是合同履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。
如果企業(yè)把合同的原件丟失，則會給企業(yè)索賠造成非常被動的局面，甚至會導致無法進行索賠。
五、結(jié)語
在市場經(jīng)濟大潮中，加強合同法律風險防范，在簽訂、履約以及審查、監(jiān)督和控制的過程中，用科學的管控措施，超前謀劃，提高履約效果，可有效規(guī)避合同管理風險，節(jié)約成本，為企業(yè)爭取得最大利益。
【參考文獻】
[1]李桂堂著，《合同管理是企業(yè)經(jīng)營的關(guān)鍵》，2005年第4期：34頁-36頁。
[2]李春亭等 著譯：《工程招投標與合同管理》，北京，中國建筑工業(yè)出版社，2004年02月。
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