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論合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范
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企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
【摘 要】作為市場(chǎng)主體之間經(jīng)濟(jì)交往的主要載體，合同管理是全過程、系統(tǒng)性、動(dòng)態(tài)性的，合同管理也因此成為企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重要來源。
本文僅從合同簽訂前的設(shè)立簽約主體資格調(diào)查制度、建立簽約主體資信調(diào)查制度、完善授權(quán)代理制度、建立企業(yè)印章管理制度;簽訂時(shí)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款的審查、交貨方式條款的審查、付款條款的審查、定金條款的審查、違約責(zé)任條款的審查、爭(zhēng)議管轄條款的審查、其他事項(xiàng)的審查;履行的超過訴訟時(shí)效的法律風(fēng)險(xiǎn)、超過法定期限和約定期限的法律風(fēng)險(xiǎn)、交付時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)、合同變更、轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險(xiǎn)中及建立完善的證據(jù)保存制度等幾個(gè)方面提出了一些關(guān)于合同管理的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)并提出相關(guān)防范措施，可有效規(guī)避合同管理風(fēng)險(xiǎn)。
【關(guān)鍵詞】合同管理;風(fēng)險(xiǎn)控制
合同管理是全過程、系統(tǒng)性、動(dòng)態(tài)性的。
作為市場(chǎng)主體之間經(jīng)濟(jì)交往的主要載體，合同也因此成為企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重要來源。
在合同的簽訂、履約以及審查、監(jiān)督和控制的過程中，都可能面臨著因合同而產(chǎn)生的問題，科學(xué)有效地管控，可有效規(guī)避合同管理風(fēng)險(xiǎn)。
本文僅從合同簽訂前、簽訂時(shí)、履行中及建立完善的證據(jù)保存制度等幾個(gè)方面提出了一些關(guān)于合同管理的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)并提出相關(guān)防范措施。
一、合同簽訂前的法律風(fēng)險(xiǎn)控制
(一)設(shè)立簽約主體資格調(diào)查制度
我國法律規(guī)定，經(jīng)營活動(dòng)的主體應(yīng)當(dāng)取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》，具有民事主體資格和經(jīng)營資格，可分為法人、非法人經(jīng)濟(jì)組織和自然人。
但主體資格不同其承擔(dān)債務(wù)的方式也不相同，企業(yè)法人是以其注冊(cè)資本為限承擔(dān)有限責(zé)任;自然人、私營企業(yè)和個(gè)人經(jīng)濟(jì)組織的出資人需要承擔(dān)個(gè)人無限連帶責(zé)任。
此外，國家對(duì)有限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)對(duì)經(jīng)營的禁止性規(guī)定，對(duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格也做了限制性或禁止性規(guī)定，如果企業(yè)違反此規(guī)定，或與沒有資格的主體簽訂此類合同，合同不但無效，還會(huì)給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)損失。
(二)建立簽約主體資信調(diào)查制度
企業(yè)要調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。
盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)律師對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。
其主要包括合作方的財(cái)產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營能力。
調(diào)查企業(yè)經(jīng)營狀況是否正常時(shí)，看是否能滿足履行合同項(xiàng)目的條件，避免簽約后對(duì)方不能履約。
同時(shí)需要注意了解對(duì)方的經(jīng)營歷史、客戶評(píng)價(jià)等商業(yè)信譽(yù)情況。
(三)完善授權(quán)代理制度
對(duì)企業(yè)職工簽訂合同授權(quán)的管理是防范合同風(fēng)險(xiǎn)的重中之重。
由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實(shí)際操作過程中，企業(yè)往往是預(yù)先給銷售人員蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其簽訂合同。
這其實(shí)就是企業(yè)的一種授權(quán)行為，但是法律風(fēng)險(xiǎn)常常會(huì)出現(xiàn)在這里。
由于授權(quán)不規(guī)范就會(huì)產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為，此方面應(yīng)有法律人士把關(guān)。
(四)建立企業(yè)印章管理制度
企業(yè)印章應(yīng)由企業(yè)專人保管，嚴(yán)格按規(guī)定使用。
在企業(yè)合同上，就算沒有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了行政公章或者合同專用章，該合同對(duì)該企業(yè)就有了法律約束力。
若企業(yè)因行政公章和合同專用章管理保管不善，行為人擅自利用單位印章簽訂經(jīng)濟(jì)合同，騙取財(cái)物占為己有構(gòu)成犯罪，除行為人承擔(dān)刑事責(zé)任外，如給被害人造成經(jīng)濟(jì)損失的，企業(yè)也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
二、合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)控制
(一)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款的審查：產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)一般分為國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。
企業(yè)要根據(jù)自身的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限，超過質(zhì)量異議期未提出書面異議即視為質(zhì)量符合約定，但國家規(guī)定有質(zhì)保期的除外。
(二)交貨方式條款的審查：在買賣合同中應(yīng)當(dāng)明確約定企業(yè)交貨地點(diǎn)的所在地，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄。
此外，合同中應(yīng)列明收貨方經(jīng)辦人的姓名、聯(lián)系方式等，這樣做的目的是為了防止收貨方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，導(dǎo)致訴訟舉證困難。
(四)定金條款的審查：注意定金與“訂金”的區(qū)別，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，而非“訂金”。
“訂金”沒有定金性質(zhì)，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。
另外，對(duì)于超過總價(jià)款百分之二十的部分，只能作為預(yù)付款，可以要求返還，但不具備定金性質(zhì)。
三、合同履行中法律風(fēng)險(xiǎn)控制
(一)超過訴訟時(shí)效的法律風(fēng)險(xiǎn)
我國《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定除外”，因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)經(jīng)常關(guān)注訴訟時(shí)效問題，對(duì)即將超過訴訟時(shí)效期間的民事權(quán)利及時(shí)向法院起訴，或向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，或要求對(duì)方作出書面承諾履行;對(duì)已經(jīng)超過訴訟時(shí)效期間的民事權(quán)利，應(yīng)當(dāng)采取補(bǔ)救措施，簽訂履行協(xié)議或要求對(duì)方以書面形式承諾履行義務(wù)等。
(二)超過法定期限和約定期限的法律風(fēng)險(xiǎn)
主要是指企業(yè)因超過法律規(guī)定的期限而喪失《合同法》規(guī)定的一些法定權(quán)利的行使權(quán)。
《合同法》中許多法定權(quán)利的行使都有明確的期限規(guī)定，超過該期限，行使權(quán)也就喪失了。
如《合同法》第54條規(guī)定的行使撤銷權(quán)，超過一年則該撤銷權(quán)喪失。
(三)合同變更、轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險(xiǎn)
合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更、轉(zhuǎn)讓必須雙方協(xié)商一致簽訂補(bǔ)充合同方可有效。
特別是貨款支付問題上，必須嚴(yán)格按照合同約定付款。
如果對(duì)方提出變更收款單位或變更付款期限等，必須由雙方協(xié)商一致并簽訂補(bǔ)充條款作為原合同附件，由雙方蓋章確認(rèn)后方可生效。
四、建立和完善證據(jù)保存制度
企業(yè)在合同管理過程中，要有專人收集并妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部書面記錄。
對(duì)重要的電子郵件證據(jù)，應(yīng)由公證機(jī)關(guān)下載保存并打印，制作成公證文書，對(duì)往來的傳真件必須及時(shí)復(fù)印，復(fù)印件和傳真件一并加以保存。
上述合同的原件保管不但是合同履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。
如果企業(yè)把合同的原件丟失，則會(huì)給企業(yè)索賠造成非常被動(dòng)的局面，甚至?xí)䦟?dǎo)致無法進(jìn)行索賠。
五、結(jié)語
在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)大潮中，加強(qiáng)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范，在簽訂、履約以及審查、監(jiān)督和控制的過程中，用科學(xué)的管控措施，超前謀劃，提高履約效果，可有效規(guī)避合同管理風(fēng)險(xiǎn)，節(jié)約成本，為企業(yè)爭(zhēng)取得最大利益。
【參考文獻(xiàn)】
[1]李桂堂著，《合同管理是企業(yè)經(jīng)營的關(guān)鍵》，2005年第4期：34頁-36頁。
[2]李春亭等 著譯：《工程招投標(biāo)與合同管理》，北京，中國建筑工業(yè)出版社，2004年02月。
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