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行政訴訟中被告不提出答辯狀的
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行政訴訟中被告不提出答辯狀的【1】
答辯人:中山市建設(shè)局,地址:中山市中山四路1號,法定代表人:?,職務(wù):局長
被答辯人:?,男,?年?月?日出生,住?
被答辯人因要求答辯人對中山市華創(chuàng)置業(yè)有限公司(下稱華創(chuàng)置業(yè)公司)處以行政罰款而提起行政訴訟一案,提出答辯意見如下:
一、 本案不屬于行政訴訟的受案范圍,被答辯人的起訴應(yīng)予駁回
我國《行政訴訟法》第十一條規(guī)定:“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟:(一)對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的;(二)對限制人生自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的;(三)認為行政機關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的;(四)認為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照,行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的;(五)申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé),行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的;(六)認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的(七)認為行政機關(guān)違法要求履行義務(wù)的;(八)認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。
除前款規(guī)定外,人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。”很顯然,答辯人未對華創(chuàng)公司處以罰款不屬于上訴受案范圍內(nèi)的任何一種情形。
最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋》(下稱“行政訴訟司法解釋”)第一條又規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的,不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍:……(六)對公民、法人或者其他組織權(quán)力義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。”答辯人是否對華創(chuàng)置業(yè)公司處以罰款并不會對被答辯人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響。
根據(jù)被答辯人在訴狀中所列舉的事實,如果華創(chuàng)公司自工程竣工驗收合格之日超過15日未辦理竣工驗收備案屬實,根據(jù)建設(shè)部《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》的規(guī)定,答辯人有權(quán)責(zé)令華創(chuàng)公司限期改正,并處以罰款。
而被答辯人僅起訴要求答辯人對華創(chuàng)公司處以罰款,并未要求責(zé)令華創(chuàng)公司限期改正。
可見,在被答辯人看來,限期改正(即及時辦理竣工驗收備案)并不重要,被答辯人目的只是要求對華創(chuàng)公司處以罰款。
那么,既然被答辯人都不希望華創(chuàng)公司及時辦理竣工驗收備案,對華創(chuàng)公司的罰款處罰又怎樣會影響被答辯人的權(quán)利義務(wù)呢?根據(jù)上述理由和“行政訴狀司法解釋”第三十二條第二款的規(guī)定,應(yīng)駁回被答辯人的起訴。
二、答辯人在本案之前并沒有得到華創(chuàng)公司違法行為的線索或證據(jù)
行政機關(guān)由于各種局限,不可能對自己管轄范圍內(nèi)的所有違法行為在第一時間發(fā)現(xiàn)、取得證據(jù)并立即實施處罰。
就好比道路交通管理屬公安交警的職責(zé),但即使在攝像頭遍布城區(qū)的今天,公安交警也不可能對城區(qū)的每一宗交通違法行為立即發(fā)現(xiàn),并立即處罰。
本案如果華創(chuàng)公司的違法行為屬實,答辯人也是在被答辯人起訴以后才得到知線索,而一件行政處罰要具體做出并得到實施,并不是被答辯人所要求的那么簡單,時間上也不是被答辯人想象的那么簡短。
某人發(fā)現(xiàn)有人違反交通規(guī)則(比如闖紅燈),因沒看到交警對違章者罰款,就立即以交警行政不作為為由起訴交警,如果其訴狀請求的荒謬能得到合議庭的理解的話,那么本案答辯人的“委屈”道理完全相同。
被答辯人聲稱其多次致電答辯人,要求敦促華創(chuàng)公司限期完成相關(guān)項目的竣工驗收備案,但其并無相應(yīng)證據(jù)證實,而答辯人也確實沒有得到華創(chuàng)公司違法行為的線索和證據(jù)。
更加沒有明確不對違法行為進行處罰。
被答辯人不是先向答辯人書面舉報并提供初步證據(jù),而是直接向人民法院提起訴訟,程序上顯然不妥。
綜上所述,因被辨認并不要求華創(chuàng)公司限期辦理竣工驗收備案,是否對華創(chuàng)公司處以罰款并不影響被答辯人的權(quán)利義務(wù),被答辯人的起訴應(yīng)被駁回。
而行政相對人的違法行為只有在行政機關(guān)已明知且明確不予依法處罰的情況下,受影響的公民、法人或其他組織才能要求行政機關(guān)對違法的相關(guān)人實施處罰。
被答辯人并無證據(jù)證明答辯人在明知華創(chuàng)公司違法的情況下明確不處罰華創(chuàng)公司,其訴訟請求應(yīng)予駁回。
此致
中山市第一人民院
答辯人:中山市建設(shè)局
二XXX年九月十五日
行政訴訟中被告不提出答辯狀的【2】
答辯人:XXX交通運輸管理所
法定代表人:XXX,系所長
原告訴答辯人要求出具注銷決定書行政不作為一案,答辯人依法應(yīng)訴,現(xiàn)答辯如下:
答辯人認為,原告所訴既無法律依據(jù),也無事實基礎(chǔ),違背法律規(guī)定,應(yīng)依法駁回。
1、原告以行政不作為要求答辯人出具注銷決定書的訴訟請求沒有法律依據(jù),答辯人沒有出具注銷決定書的義務(wù)。
《寧夏回族自治區(qū)道路運輸管理條例》第九條規(guī)定,道路運輸經(jīng)營者合并、分立以及變更經(jīng)營范圍或歇業(yè),應(yīng)當報原審批機關(guān)批準,并按照規(guī)定到工商行政、稅務(wù)部門辦理變更或注銷登記手續(xù)。
《寧夏回族自治區(qū)道路旅客運輸管理辦法》(1999年自治區(qū)人民政府10號令)第九條第二款規(guī)定:道路客運經(jīng)營者歇業(yè)或停業(yè)的應(yīng)當提前15日向原審批機構(gòu)提出申請,經(jīng)批準后,交回營運證牌和經(jīng)營票據(jù),辦理歇業(yè)和停業(yè)手續(xù)。
因此,注銷是以當事人的申請為前提的,但原告自2000年至今從未向答辯人申請辦理過歇業(yè)手續(xù),答辯人無辦理注銷事項的行政義務(wù)。
行政不作為是以具有行政作為義務(wù)為前提的,答辯人依法對原告無行政作為的義務(wù)。
因此,其要求答辯人出具注銷決定書無法律依據(jù),應(yīng)依法駁回。
2、原告要求答辯人出具注銷決定書沒有事實基礎(chǔ),違背法律規(guī)定。
2000年經(jīng)本人申請,答辯人批準,原告從事出租客運經(jīng)營,但從2002年至今已連續(xù)5年,原告經(jīng)營的寧XXX出租車從未參加過每年一度的營運車輛年度審驗,也從未報請過延期審驗,運營許可證照已過期為無效作廢的證照,依法不在具有出租客運經(jīng)營許可權(quán)。
交通部關(guān)于《道路運政管理工作規(guī)范》(公路發(fā)(1997)516號)規(guī)定:道路運輸證未按道路運政管理機構(gòu)的規(guī)定年審,或三年一次換發(fā)的,均視為無效道路運輸證;審驗期過后未予審驗和審驗不合格者,不準參加營業(yè)性道路運輸。
交通部關(guān)于啟用《中華人民共和國道路運輸證》的通知(交政法發(fā)(1992)357號)第五條規(guī)定:“《道路運輸證》的年審,按原公路運輸營運證年審的辦法進行。
每年七月三十一為年度審驗終止日。
審驗終止前,上年的年審驗章有效,年審終止后,除持有車籍所在地縣以上道路運輸管理機關(guān)出具的延期審驗證明外,無當年審驗章的《道路運輸證》按無效證件處理。
非營業(yè)性車輛《道路運輸證》年審問題另定。
交通部關(guān)于《中華人民共和國道路運輸證》管理使用若干問題的通知(交政法發(fā)(1992)825號)第九條規(guī)定:“營業(yè)性汽車的《道路運輸證》,每年審驗一次。
每年七月三十一日前為審驗終止期,審驗終止期前,上年度審驗章有效。
營運車輛因故不能在年審終止期前審驗的,應(yīng)由運政管理機關(guān)出具延期審驗的書面證明,否則按未年審的《道路運輸證》處理。
《寧夏回族自治區(qū)道路運輸車輛技術(shù)檔案管理辦法》〔寧運管字(1998)065號〕第十五條規(guī)定:“每年《道路運輸證》審驗結(jié)束后,應(yīng)對車輛技術(shù)檔案進行一次清點,對當年未審驗車輛的技術(shù)檔案應(yīng)另外分類存放,運管處應(yīng)組織各運管所對未參加年審的車輛進行一次調(diào)查,摸清車輛走向。
對連續(xù)三年不參加審驗車輛的技術(shù)檔案,作登記造冊備查后,可按報廢車死欄清理銷毀。
同時通知車籍所在縣(市)交通運輸管理所,注銷《道路運輸證》臺帳。”2001年8月交通部下發(fā)的《關(guān)于啟用新版道路運輸經(jīng)營許可證和道路運輸證的通知》(交公路發(fā)〔2001〕439號)中規(guī)定,從2001年10月1日起啟用新版《道路運輸經(jīng)營許可證》、《道路運輸證》,同時為平穩(wěn)過渡和減少浪費,舊證延長使用到2002年7月31日,2002年8月1日起舊證廢止。
新版《道路運輸經(jīng)營許可證》的修改說明及管理和使用規(guī)定中規(guī)定,《道路運輸經(jīng)營許可證》的有效期限,一般為三年。
《行政許可法》第52條規(guī)定:“被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期限,應(yīng)當在該行政許可有效期屆滿30日前向做出行政許可決定的行政機關(guān)提出申請。
但是法律、條例、規(guī)章另有規(guī)定的依照其規(guī)定。
“自治區(qū)交通廳關(guān)于《寧夏道路運輸管理工作規(guī)范》(寧運管字(2005)101號)中規(guī)定,客運經(jīng)營者在取得全部經(jīng)營許可證件后超過180日不投入運營或者運營后連續(xù)180日以上停運的,視為自動終止經(jīng)營,由原許可的道路運輸管理機構(gòu)收回相應(yīng)的許可證件及客運標志牌。
原告自2002年至今已連續(xù)5年未按上述規(guī)定參加運營車輛年度審驗,也未報請延期審驗,也未申請延續(xù)經(jīng)營期限,自動放棄了經(jīng)營許可。
對此,答辯人沒有強制原告參加年度審驗,申請延期審驗,延續(xù)經(jīng)營期限的權(quán)利和義務(wù),答辯人也拘束不了原告。
導(dǎo)致原告喪失客運出租經(jīng)營許可的責(zé)任在于原告本人。
因此,其以行政不作為為由,要求答辯人出具注銷決定書是沒有事實基礎(chǔ),也是違背客運管理相關(guān)規(guī)定的,對此,答辯人沒有出具的義務(wù)。
綜上,答辯人認為,答辯人不存在行政不作為的行為。
原告的訴訟請求與法無據(jù),與事不符,應(yīng)依法駁回。
此 致
XXX人民法院
答辯人:XXX運管所
XXX年XX月XX日
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行政不作為答辯狀
一、原告對啟動行政程序,引起行政法律后果承擔舉證責(zé)任。
行政不作為是指應(yīng)當由原告申請行政機關(guān)作為或應(yīng)當由行政機關(guān)依職權(quán)主動作為而行政機關(guān)不作為的行為,即行政主體不履行某種法定職責(zé)。
原告作為行政相對人在行政訴訟中應(yīng)承擔一定范圍的舉證責(zé)任,證明自己提出“申請”的事實,被告存在不依法履行法定職責(zé)或消極的行政行為,還應(yīng)當提供證明自己的行為合法的事實依據(jù)和法律依據(jù)。
行政訴訟法第二條規(guī)定:“公民、法人或者其它組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。
“認為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照,行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的”、“申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé),行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的”、“認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的”,上述幾種情況都是表現(xiàn)行政機關(guān)“不予履行”或“逾期不作答復(fù)”,是行政可訴行為。
最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈行政訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱若干問題解釋)第二十七條第(二)項規(guī)定:“在起訴被告不作為的案件中,證明其提出申請的事實”,該條款明確規(guī)定了原告在起訴被告不作為案件中,原告應(yīng)履行一定的證明責(zé)任,在提起訴訟時證明起訴符合法定條件、證明其提出申請的事實,提供其起訴是在向行政機關(guān)提交申請或提出請求兩個月后提起訴訟的證明材料。
對于行政主體只有在相對而言人申請的條件下才能做出的行政行為,如行政相對人申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照,這是依照法律規(guī)定行使正當權(quán)利的合法行為,行政機關(guān)應(yīng)當根據(jù)申請,按照法定程序給予答復(fù),如果拒絕頒發(fā)或者拒不答復(fù),都屬于行政不作為。
行政相對人提起行政訴訟,應(yīng)當向人民法院提供自己啟動行政程序為的前提條件。
為充分保護行政相對人的合法權(quán)益,法律規(guī)定了除外條款,《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》(以下簡稱行政證據(jù)規(guī)定)第四條第二款規(guī)定:“在起訴被告不作為的案件中,原告應(yīng)當提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。
但在下列情形的除外:(一)被告應(yīng)當依職權(quán)主動履行法定職責(zé)的;(二)原告因被告受理申請的登記制度不完善等正當事由不能提供相關(guān)材料并能夠合理說明的”
二、被告在行政管理中的地位決定其應(yīng)承擔舉證責(zé)任。
在行政管理活動中,行政機關(guān)處于管理者的地位,而行政相對人卻始終處于被管理地位,行政機關(guān)所作的具體行政為完全是按照自己的意志做出的,無需經(jīng)行政相對人的同意。
基于行政機關(guān)的特殊地位,法律規(guī)定了在行政訴訟中被告負有舉證責(zé)任,這是“誰主張、誰舉證”的舉證規(guī)則在行政訴訟中的充分體現(xiàn)。
《行政訴訟法》第三十二條規(guī)定:“被告對做出的具體行政行為負有舉證責(zé)任,應(yīng)當提供做出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。
”這是我國行政訴訟被告負舉證責(zé)任的法律規(guī)定,行政訴訟的舉證責(zé)任,是指被告行政機關(guān)依法負擔對其所作的具體行政行為的證明責(zé)任,被告沒有按照法律規(guī)定履行舉證責(zé)任將引起敗訴的法律后果。
被告做出具體行政行為是行使國家權(quán)力的結(jié)果,其行為必須以事實為根據(jù)、以法律為準繩,先取證后裁決的行政程序規(guī)則,決定了被告在做出具體行政行為之前應(yīng)當取得充分的事實依據(jù)和法律依據(jù),做出具體行政行為時公正、合法,保證所用證據(jù)符合法定證明標準,否則必然是違反法定行政程序,其所作具體行政行為將被依法撤銷。
同時由于作為被告的行政機關(guān)始終處于主動地位,具有主動執(zhí)法的權(quán)力,而原告所處的被動地位也決定了原告對被訴具體行政行為無法承擔舉證責(zé)任,因此我因法律把定舉證責(zé)任分擔給了被告行政機關(guān)。
三、行政不作為的特殊性被告對不作為的事實和理由承擔舉證責(zé)任。
行政機關(guān)的作為行為是行政行為,而他的不作為行為同樣是一種行政行為,是特殊種類的具體行政行為。
在行政不作為行政訴訟中,如果把舉證責(zé)任全部落在原告身上,就可能是被告確實違反了法定職責(zé),這就對被告不履行法定職責(zé)的行為未經(jīng)司法審查先下了違法的定義,原告對被告行政機關(guān)違反法定職責(zé)需進行舉證。
然而,原告對于行政主體的法定職責(zé)及其規(guī)定并非都有所了解,要求其承擔全部舉證責(zé)任有為其難,這也不符合法律關(guān)于行政訴訟對被告具體行政行為合法性審查,被告負舉證責(zé)任的規(guī)定。
因此,在行政不作為訴訟中,已啟動行政責(zé)任范圍是有限的,即原告只應(yīng)當證明其“提出申請”,已啟動行政程序,及被告“不受理”、“逾期不予答復(fù)”等事實。
被告為什么“不受理”、“逾期不予答復(fù)”,沒有履行應(yīng)盡的法定職責(zé),這種不作為是否合法的事實依據(jù)和法律依據(jù),則應(yīng)由被告對其不作為是否符合法律規(guī)定承擔舉證責(zé)任。
人有認為在經(jīng)行政相對人申請不作為行政訴訟中,人民法院主要是審查原告提出申請是否符合法定條件只有原告才能提出申請是否合法的證據(jù)。
筆者認為,人民法院在審查行政不作為案件時,應(yīng)當將被告不作為是否合法作為審查重點,只要原告證明提出過申請的事實,舉證責(zé)任即發(fā)生轉(zhuǎn)移,對被告不作為是否合法的舉證責(zé)任,則由被告承擔。
如原告向工商行政管理部門申請頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照,原告只要向人民法院舉證證明已向工商行政管理部門提出過辦照申請,被告在法定期限內(nèi)未予受理或逾期不予答復(fù)等事實,則被告應(yīng)舉證證明原告的申請不符合法定條件,原告未履地申請義務(wù),是否具有該法定職責(zé), 及無法履行的客觀因素等。
四、審判實踐中常見的行政不作為案件的舉證責(zé)任。
行政不作為案件,不僅指應(yīng)當由原告申請行政機關(guān)作為而行政機關(guān)不作為的行政案件,而且還有由行政機關(guān)依職權(quán)主動作為而行政機關(guān)不作為的行政案件。
依申請的行政行為是以行政相對人的申請為前提,通常表現(xiàn)為行政相對人以法定的形式和程序向行政機關(guān)提出申請,行政機關(guān)在法定的期限內(nèi),按照法定的行政審批方式、方法做出是否準許的決定,如行政許可行為、行政確認行為、行政裁決行為等,行政相對人認為行政機關(guān)沒有履行法定職責(zé),提起行政訴訟,就應(yīng)當承擔證明自己提出申請的事實、申請行為合法、行政機關(guān)具有相應(yīng)的法定職責(zé)、行政機關(guān)不有在法定期限內(nèi)予以答復(fù)、符合 起訴條件舉證責(zé)任。
被告應(yīng)承擔證明原告申請不合法、不符合法定條件和程序、原告未履行申請義務(wù)、是否具有該法定職責(zé)、無法履行存在客觀因素等舉證責(zé)任。
如對正在受到不法分割的公民申請行政機關(guān)予以保護,而行政機關(guān)不履行法定職責(zé)的,原告提起行政訴訟時應(yīng)就下列事項舉證:一是向行政機關(guān)提出了申請;二是人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)已受侵害,或正遭受侵害;三是接受申請的行政機關(guān)具有相應(yīng)的法定職責(zé)。
對于被告應(yīng)依職權(quán)主動作為而不作為的,原告起訴時不需要證明提出申請的事實,應(yīng)由被告承擔對不作為的事實、客觀因素、依據(jù)舉證責(zé)任。
實踐中還有因行政不作為引發(fā)的行政賠償訴訟,《若干問題解釋》第二十七條第(三)規(guī)定:“在一并提起的行政賠償訴訟中,證明因受被訴行政侵害而造成損失的事實”,《行政證據(jù)規(guī)定》第五條明確規(guī)定:“在行政賠償訴訟中,原告應(yīng)當對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。”基于上述規(guī)定,無論原告單獨提起行政賠償訴訟,還是一并提起行政賠償訴訟,原告都要對因受被訴行為侵害而遭受損失的事實承擔舉證責(zé)任。
因行政賠償以確認行政行為違法為前提,所以被告可提供證明行政行為合法、不予賠償或減少賠償數(shù)額等方面的證據(jù)。
五、舉證期限及法律后果
舉證期限是指負有舉證責(zé)任的當事人,應(yīng)當在法律規(guī)定和法院指定的期限內(nèi)向法院提供證明其主張的相應(yīng)的證據(jù)材料,逾期不提供證據(jù)材料的,法院則不予采納。
《若干問題解釋》第二十六條第二款規(guī)定:“被告應(yīng)當在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)提交答辯狀,并提供做出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù);被告不提供或者無正當理由逾期提供的,應(yīng)當認為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)”這一規(guī)定明確了被告不舉證或者超過舉證期限舉證的不利法律后果為被訴具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。
在行政不作為行政案件中,筆者認為被告對應(yīng)負的舉證責(zé)任適用此舉證期限的規(guī)定,不舉證或逾期舉證視為其主張沒有證據(jù)、依據(jù),法律不予支持。
《行政證據(jù)規(guī)定》第七條第一款規(guī)定:“原告或者第三人應(yīng)當在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。
因正當事由申請延期提供證據(jù)的,經(jīng)人民法院準許,可以在法庭調(diào)查中提供,逾期提供證據(jù)的,視為放棄舉證權(quán)利。”原告不能如期提供證據(jù)的,應(yīng)認定起訴被告不作為理由不能成立,人民法院應(yīng)當判決駁回原告的訴訟請求。
我國行政訴訟法有關(guān)舉證責(zé)任的規(guī)定,局限于行政機關(guān)的作為行為,而對不作為行為的舉證責(zé)任法律沒有明確規(guī)定,以上觀點是筆者對行政不作為案件舉證責(zé)任分配的理解,有待商榷。
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