解決網上版權法律沖突的可行性初探論文

　　一、適用被請求保護國法(一)被請求保護國法的含義及其適用范圍被請求保護國法原則在傳統的版權沖突規則中占有極其重要的地位。該原則已被伯爾尼公約采納。多數學者認為，被請求保護國是指當事人要求在其地域內享受版權保護待遇的國家。根據這種觀點，在發生了使用作品(無論合法與否)的情況時，被請求保護國就是該作品使用行為發生地國。這意味著，一國的版權法只適用于該國域內的版權關系，根據一國版權法產生的版權只在該國域內有效。被請求保護國法原則與傳統的版權地域性原則理論相符合，而且也符合伯爾尼公約的國民待遇原則。
　　
　　(二)被請求保護國法原則的立法例及立法理由被請求保護國法原則為許多學者所主張，并被許多國家的立法和司法實踐所采納。如，1979年《匈牙利國際私法》和1987年瑞士《關于國際私法的聯邦法》。另外，還有許多國家事實上也采納了該原則。這種法律適用的理論基礎是版權地域性原則。在現實世界(非互聯網環61境)中適用被請求保護國法有以下幾個好處。
　　
　　1.有利于國家行使和維護其主權。版權是一種專有權、對世權，它是對一國域內公眾的特定行為的禁止。根據國家主權理論，只能由本國主權者，而非外國主權者，禁止本國境內社會公眾從事一定的行為。被請求保護國法原則要求在某國境內發生的版權關系應當適用該國的版權法，一國授予的版權只在該國域內有效，因此有利于維護該國主權者在該國域內的最高權威。
　　
　　2.有利于實現國家的政策選擇，促進本國社會公共利益。版權制度是通過授予作品創作人以一定的專有權，激勵智力創作者進行更多的作品創作。版權法是立法者政策選擇的產物，國家制定或修改國內版權法總是為了形成本國最好的信息政策。各國國情各不相同，因此形成不同的政策選擇。一國的版權制度總是從本國國情出發力圖平衡本國范圍內作品創作人、傳播人與社會公眾之間的利益關系，以促進本國的經濟、社會、文化的發展。所以該原則有利于實現本國版權法所體現的政策選擇，促進本國的社會公共利益。
　　
　　3.有利于增強版權法律關系的穩定性，降低交易成本。作為版權法律關系義務人的社會公眾只能了解本國的版權法，不可能知曉外國版權法。所以，該原則有利于社會公眾遵守版權法，使公眾在主體涉外的跨國版權關系中能夠預見自己行為的法律后果，由此增強版權法律關系穩定性，并因此降低交易成本。
　　
　　(三)被請求保護國法原則適用于互聯網環境的可行性檢討有學者主張被請求保護國法原則同樣適用于解決互聯網上的版權法律沖突。盡管在現實世界里被請求保護國法說得到普遍接受，但是在互聯網環境中這種做法卻碰到了前所未有的困難。
　　
　　1.該原則將導致版權法律適用變得極為復雜和困難。將作品上載到某個網頁行為的影響范圍將遍及網絡覆蓋的各國。因為，作品被上載到某個網頁后，各國公眾就可以在本國通過互聯網登錄該網頁，欣賞該作品甚至把它下載在自己的計算機里。正如有學者指出的那樣，上載作品行為的影響結果應當被認定為發生在接收該作品的各個國家。不難理解，在互聯網環境中被請求保護作品的國家可能遍及互聯網覆蓋的各個國家。這意味著，在理論上法院在一個互聯網版權案件中可能需要適用一百多個國家的法律。這就導致版權法律適用變得極為復雜，不僅造成司法過程過于復雜、效率低下而浪費社會資源，也使得案件的審理超出法官的勝任能力。
　　
　　2.該原則將導致網上版權法律關系缺乏可預見性和穩定性。對各國的社會公眾而言，當需要在網上使用作品時，他們也應當要了解網絡所覆蓋的各國版權法律，這樣才能知道自己的行為合法與否。但是公眾根本不可能做到這一點，從而無法預見自己行為的法律后果。這將導致網上版權法律關系缺乏可預見性和穩定性，并將阻礙互聯網上作品的正常使用和傳播。
　　
　　3.該原則將提高企業經營成本，不利于各國文化交流和互聯網的發展。對于那些網絡內容提供商，尤其是守法的企業來說，他們為了避免在各國被起訴將會在上載作品之前仔細研究各國版權法，以保證其上載的內容都符合各國版權法。這樣的后果是，權利人的網絡版權得到了極高程度的保護，但是卻將網絡內容提供商置于艱難的境地。網絡內容提供商若要合法地經營就必須通曉并遵守各國版權法，企業將不堪重負因此而劇增的經營成本，并且為了保證提供的網絡內容都符合各國版權法，網絡內容提供商不得不大量地減少62所提供的網絡內容。
　　
　　(四)思考之一傳統的被請求保護國法原則在現實世界中因其具有種種優點而被各國廣為接受，但是在互聯網環境中該原則卻有著上述種種難以克服的缺點。導致這種變化的原因是技術的進步改變了人們的行為方式，并極大地擴展了行為的影響范圍，使之超出單一國家的地域范圍。在現實世界中，作品的傳播和使用離不開作品的有形復制件，某個作品傳播行為的影響范圍通常僅限于一個或少數若干國家地域范圍內，作品的越境傳播則處于國家海關的監管之下。因此，只需少數若干個(通常是一個)國家的法律就可以調整某個作品傳播行為，所以，現實世界中被請求保護國法原則足以解決跨國版權法律沖突。但是在網絡時代，由于數字化技術和網絡技術的出現，人們就可以在計算機上任意復制數字化作品，并可以通過互聯網將作品隨意地輸送往網絡覆蓋的其他國家，不受傳統運輸條件的限制，也不受各國海關的監管。一個網絡傳播行為的影響范圍不再限于個別國家的地域范圍內，而是擴展至網絡所覆蓋的各個國家。此時，如果再適用被請求保護國法原則，則需要眾多國家內容相互歧異的法律來調整一個網上傳播行為。這已被上文證明是不可行的。因此，人類行為模式的改變和行為影響力的擴展需要法律調控模式也做出相應的變化。
　　
　　二、適用作品來源地國法(一)作品來源地國法的立法例及立法理由在傳統的版權法律適用理論和實踐中，來源地國法原則占有一席之地。根據《伯爾尼公約》第5條規定，來源地國法通常是指作品的首次發表地國家的法律⑧;對于未發表的作品(不含電影作品和建筑作品),包括未經作者同意而發表的作品，來源地國法則是作者的國籍國法。有極少數國家，如希臘，采用來源地國法說。伯爾尼公約中在個別問題上也采用來源地國法說。顯然，來源地國法原則已經突破了版權地域性。其理論基礎可能是歐洲大陸的自然權利思想。這種思想認為，作者創造了作品，作品是作者人格的流露(反映),因此作品屬于作者，作者因為這種創作勞動就對作品享有了自然的、天賦的權利。這種思想強調作者對其作品在不同國家應當享有相同的版權保護。
　　
　　(二)來源地國法原則適用于互聯網環境的可行性檢討在互聯網環境中，適用來源地國法原則就不會出現在一個案件中需要適用眾多國家的版權法的情況，使版權法律適用更加簡單、明了。然而，該原則也將會產生以下重大缺陷。
　　
　　1.該原則將會貶損有關國家的主權。如前所述，版權是一種對世權，它禁止社會公眾從事特定的行為。來源地國法原則將會導致適用外國版權法決定本國版權關系，而這意味著本國主權者對內的最高權威遭受貶損。
　　
　　2.該原則將會損害國家的政策決策能力。國家版權法的形成不僅受該國參加的國際版權條約的影響，而且還是該國關于重要文化資料的創作和公眾獲得這些資料等重要問題的公共政策選擇的產物。由于在政治、經濟和歷史文化傳統等方面存在著差異，各國選擇了不同的公共政策進而形成了各不相同的版權法。顯然，適用來源地國法原則將會影響和損害有關國家的政策決策能力。
　　
　　3.該原則將會降低版權法律關系的可預見性和穩定性。互聯網上的作品有著不同的來源地國，社會公眾和網絡內容提供商在使用作品之前首先要了解該各類作品的來源地國，并且還要知曉各個作品來源地國的版權法。顯然，社會公眾根63本不可能做到這兩點，網絡內容提供商要做到這兩點也必須付出高昂的代價。這將使法律關系的可預見性和穩定性大大喪失，交易成本也因此增加。
　　
　　(三)思考之二上述三個方面缺陷的產生原因是來源地國法原則突破了版權地域性。在互聯網環境中采納來源地國法原則，意味著以一個國家的版權法去調整發生在世界各國的某個網上版權關系的全部。這種做法的本質是以個別國家版權法對某個遍及互聯網空間的版權關系進行立法管轄。但是，由于互聯網的跨國性和無國界性，“沒有哪個國家會比其他國家更有理由主張以其本國法律排他地適用于互聯網上的事項”。顯然，上述做法是毫無道理的，必將遭到其他國家的抵制。

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