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法律畢業(yè)論文

法律思維

時(shí)間:2022-10-08 17:47:45 法律畢業(yè)論文 我要投稿

法律思維

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法律思維

  法律思維【1】

  摘要:法律思維是按照法律的邏輯(包括法律的規(guī)范、原則和精神)來(lái)觀察、分析和解決社會(huì)問(wèn)題的思維方式。

  法律思維具有了:以合法性為前提的規(guī)則性思維;以權(quán)利義務(wù)分析為線索的平等性思維;形式合理性?xún)?yōu)于實(shí)質(zhì)合理性以及程序性思維的特點(diǎn)。

  法律思維方式在法治背景下具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

  關(guān)鍵詞:法律思維 特點(diǎn) 現(xiàn)實(shí)意義

  一、法律思維概念的辨析

  法律思維到目前為止還沒(méi)有成為人們普遍認(rèn)可的一個(gè)法律概念,不同的學(xué)者對(duì)法律思維形成各自不同的認(rèn)識(shí)。這種觀點(diǎn)是從價(jià)值(認(rèn)知態(tài)度)、思維方式和思維方法三個(gè)角度來(lái)研究法律思維問(wèn)題的。

  周曉春先生、賀衛(wèi)方教授以及一些美國(guó)學(xué)者則從法律職業(yè)的角度揭示什么是法律思維。

  認(rèn)為法律思維就是像律師或者法官那樣思考問(wèn)題,是指運(yùn)用法律基礎(chǔ)理論、專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)、專(zhuān)業(yè)邏輯分析、判斷問(wèn)題的認(rèn)識(shí)過(guò)程。

  把它視為是一種職業(yè)法律思維。

  陳金釗教授認(rèn)為法律思維主要包括:法律思維結(jié)構(gòu)(主體借助法律知識(shí)和觀念建構(gòu)起來(lái)的概念框架)、法律思維方法(可分為站在立法者立場(chǎng)上的法律思維方法和站在司法者立場(chǎng)上的針對(duì)個(gè)案生成法律的思維方法)和法律思維程序(從法律出發(fā),根據(jù)法律進(jìn)行思維,最終達(dá)到維護(hù)法治的目的)。

  這是對(duì)法律思維方法和思維程序的著重。

  林�教授在其《法律思維學(xué)導(dǎo)論》一書(shū)中,從意識(shí)形態(tài)角度出發(fā)。

  認(rèn)為法律思維是法律意識(shí)和法律文化的統(tǒng)一,它是法律發(fā)展的一種影響因素,高水平的法律意識(shí)和法律文化是法律體系功能有效實(shí)現(xiàn)的條件,即當(dāng)代法律思想創(chuàng)立和發(fā)展的前提。

  筆者認(rèn)為按照思維的對(duì)象和方式的不同,思維可以分為法律思維、政治思維、倫理思維、經(jīng)濟(jì)思維等……而法律思維僅是諸多思維中的一種。

  故認(rèn)為鄭成良教授從思維方式的觀點(diǎn)來(lái)對(duì)法律思維的解釋更為合適,即所謂法律思維,就是按照法律的邏輯(包括法律的規(guī)范、原則和精神)來(lái)觀察、分析和解決社會(huì)問(wèn)題的思維方式。

  在這一觀點(diǎn)中包含三個(gè)方面:首先法律思維是一種思維方式,是站在立法、司法、執(zhí)法和守法的立場(chǎng)上來(lái)思考和評(píng)價(jià)周邊存在的一切人和事,且在行為處事中自覺(jué)不自覺(jué)的和法律相聯(lián)系。

  其次法律思維是根據(jù)法律進(jìn)行的思維,既包括按照現(xiàn)行法律規(guī)范的思維,也有關(guān)于法律原則和法律精神的思考。

  再次法律思維不僅僅是從事法律實(shí)務(wù)者的專(zhuān)利,其思維主體多樣,但卻是以法官或律師的思維為典型代表的。

  二、法律思維的特點(diǎn)

  1、法律思維是以合法性為前提的一種規(guī)則性思維

  合法性就是一切人都必須按照法律的指引來(lái)行動(dòng)和思考,即裁決和結(jié)論要按法律的邏輯導(dǎo)出,政治、經(jīng)濟(jì)、道德的原則不是思考的前提,在合法性允許的范圍內(nèi),去追求最大的最佳的政治、經(jīng)濟(jì)、道德效果。

  尤其在執(zhí)法、司法過(guò)程中,要使裁判的結(jié)論與法律的內(nèi)在邏輯相一致,不能脫離合法與非法這個(gè)前提去單純考慮利與弊、成本與收益、善與惡。

  所以法律思維就是以法律規(guī)則為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)人們的行為進(jìn)行分析和判斷。

  因此法律規(guī)則及其邏輯是法律思維不可缺少的內(nèi)容,要求思維者要注意法律規(guī)則的存在,要“事出有因”。

  其特別強(qiáng)調(diào)嚴(yán)密性和周延性,十分注重分析問(wèn)題的邏輯性和結(jié)論的可靠性。

  最能體現(xiàn)法律思維規(guī)則性的典型是三段論式的的法律推理。

  強(qiáng)調(diào)三段論推理主要是為了保證能夠合乎情理的推出法律決定的結(jié)論,并且對(duì)決定理由進(jìn)行說(shuō)明和論證,從而使當(dāng)事者和全社會(huì)看到結(jié)論是出自理性的,具有說(shuō)服力。

  2、法律思維以權(quán)利義務(wù)分析為線索,平等性思維

  法律思維就是權(quán)利義務(wù)分析,法律問(wèn)題就是權(quán)利義務(wù)問(wèn)題,通過(guò)權(quán)利義務(wù)的分析對(duì)各種行為、利益、請(qǐng)求、期待做出合法性評(píng)價(jià)。

  法律思維就表現(xiàn)為以權(quán)利和義務(wù)為線索的不斷追問(wèn):某主體是否有權(quán)利做出此種行為、享有此種利益和做出此種預(yù)期?與之相對(duì)的主體是否有義務(wù)如此行事或以此種方式滿(mǎn)足對(duì)方的請(qǐng)求和預(yù)期?在這里,只有權(quán)利和義務(wù)才是無(wú)條件的和絕對(duì)必需考慮的核心因素,而其他因素是否應(yīng)當(dāng)予以考慮,則是有條件的和相對(duì)的。

  在以權(quán)利和義務(wù)分析為線索時(shí)要注意既不能把道德上的權(quán)利義務(wù)與法律上的權(quán)利義務(wù)混為一談,也不能把法律上的不同權(quán)利和義務(wù)錯(cuò)位分析。

  法律思維強(qiáng)調(diào)平等性就是強(qiáng)調(diào)法律面前人人平等,法律作為一個(gè)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)對(duì)一切人的相同合法行為與非法行為做出相同的反應(yīng)。

  3、法律思維以形式合理性?xún)?yōu)于實(shí)質(zhì)合理性

  形式合理性,也就是規(guī)則合理性或制度合理性,它是一種普遍的合理性。

  而實(shí)質(zhì)合理性則只能表現(xiàn)為個(gè)案處理結(jié)果的合理性。

  法律思維是借助于形式合理性來(lái)追求實(shí)質(zhì)合理性,也就是說(shuō):對(duì)于社會(huì)正義而言,普遍性規(guī)則的正義或制度正義是首要的和根本性的,離開(kāi)了規(guī)則正義或制度正義,就不可能最大化地實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。

  人治理論輕視形式合理性的價(jià)值,輕視普遍規(guī)則和制度在實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義過(guò)程中的作用,相反,它把實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的希望寄在個(gè)人品質(zhì)之上,試圖借助于不受“游戲規(guī)則”約束的圣人智者來(lái)保證每一個(gè)案都能得到實(shí)質(zhì)合理的處理,使社會(huì)正義依賴(lài)于偶然性因素。

  法律思維借助于規(guī)則化、形式化、客觀化的公共理性――法律――來(lái)處理涉法性社會(huì)事務(wù),盡管有可能出現(xiàn)個(gè)案的實(shí)質(zhì)不合理,但在實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的總體上,使個(gè)人感情因素受到限制,使理性得以最大彰顯。

  4、法律思維也是一種程序性思維

  程序公正是司法公正的一個(gè)重要目標(biāo),也是法律思維不可或缺的特性。

  法律對(duì)利益和行為的調(diào)整是在程序中實(shí)現(xiàn)的。

  法律思維要求人們必須通過(guò)合法的程序來(lái)獲得個(gè)案處理的實(shí)體合法結(jié)果,因此,從法律的角度來(lái)思考問(wèn)題,就應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)程序合法的前提性地位,這意味著違反法定程序的行為和主張,即使符合實(shí)體合法的規(guī)定,也將被否決,從而不能引起預(yù)期的法律效果。

  程序有自身的價(jià)值,程序公正是實(shí)體公正的前提,要得出大家都一致認(rèn)可的實(shí)體公正有時(shí)可能是很困難的,在此情況下,不如退而求其次,追求程序公正。

  通過(guò)公正的程序,即使得出的結(jié)論未必公正,也具有一定的可接受性。

  但如果程序不公,即使得出了比較“公正”的結(jié)論,這一結(jié)論也會(huì)受到人們的質(zhì)疑。

  司法講究程序,是因?yàn)槌绦蚴菍?duì)恣意的限制,是理性選擇的保證。

  三、法律思維方式在法治背景下的現(xiàn)實(shí)意義

  我國(guó)目前正逐步走入法治社會(huì),依法治國(guó),建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的法治觀念正日漸興起。

  依法治國(guó)要求依據(jù)法律管理國(guó)家和社會(huì)事務(wù),要求確立以憲法和法律為治國(guó)的最具權(quán)威的標(biāo)準(zhǔn),要求所有社會(huì)成員都要受法律的制約,包括對(duì)各種公權(quán)力形成有效的制約,任何人、任何組織沒(méi)有超越法律的特權(quán),要求在法治的框架內(nèi)建立合理的人際關(guān)系、個(gè)人權(quán)力與國(guó)家權(quán)力的關(guān)系。

  面對(duì)社會(huì)生活中出現(xiàn)的方方面面的矛盾,社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展時(shí)出現(xiàn)的有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)及鉆法律漏洞的現(xiàn)象,沿著法治的軌道建立有序化的政治、社會(huì)機(jī)制,已成為當(dāng)前社會(huì)最急迫的要求。

  法治建設(shè)呼喚法律思維方式,盡管人們對(duì)法治的理解還不完全一致,但法律在社會(huì)生活的各個(gè)方面越來(lái)越受到人們的關(guān)注,法律思維方式對(duì)社會(huì)發(fā)展的作用越來(lái)越得以凸顯。

  法律思維對(duì)法治發(fā)展的意義是多方面的。

  從技術(shù)性的角度看,法律思維以觀念和方法形態(tài)為法治開(kāi)辟道路,指明發(fā)展方向;從教育性的角度分析,人們通過(guò)學(xué)習(xí)了解法律思維方式,使其直接作用于人的理智和心靈,從而對(duì)法律生活發(fā)生重要影響。

  法律思維方式對(duì)法治社會(huì)的影響有以下三個(gè)方面:

  1、關(guān)于法律思維方式的研究可以為社會(huì)提供法律知識(shí)和法律價(jià)值觀念

  這些知識(shí)和價(jià)值觀念在一定程度上提升人們的理性思維,使人們認(rèn)可法律,認(rèn)可法律的公正性和強(qiáng)制力,使有法可依,有法必依的思想深入人心。

  2、當(dāng)法律思維成為習(xí)慣性思維后,會(huì)引發(fā)人們對(duì)行為合法性的日常思考

  法律規(guī)范作為法律思維方式的規(guī)定性預(yù)設(shè)為人們的行為提供了標(biāo)準(zhǔn)。

  當(dāng)法律思維成為思維定式,人們習(xí)慣性的依據(jù)法律進(jìn)行思考,人們就會(huì)在日常生活或者社會(huì)活動(dòng)中把是否符合法律規(guī)范作為衡量行為是否正確的尺度。

  3、法律思維方式蘊(yùn)含著法律知識(shí)、價(jià)值和方法等,對(duì)人們的世界觀、人生觀會(huì)發(fā)生很大影響

  當(dāng)法律知識(shí)、價(jià)值、方法形成一定的法治理念,并固化于人們的思想中,人們看待事物、對(duì)待事物的方式,就會(huì)沿著法治的途徑前進(jìn)。

  參考文獻(xiàn):

  [1]鄭成良:法治理念和法律思維論綱,《法制日?qǐng)?bào)》,2000-4-23。

  [2]林�:《法律思維學(xué)導(dǎo)論》,濟(jì)南:山東人民出版社,2000。

  [3]陳金釗:法律思維及其對(duì)法治建設(shè)的意義[J].法商研究,2003年第6期。

  [4]房文翠:關(guān)于法律思維方式獨(dú)特性的內(nèi)在觀察[J].學(xué)習(xí)與探索,2005年第1期。

  [5]王志:試論法律思維的特征及其功能[J].湘潭師范學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版),2003年第1期。

  法律與音樂(lè)【2】

  摘 要 法律與音樂(lè),一個(gè)是嚴(yán)肅理性的典范,一個(gè)是飄渺靈動(dòng)的代表,在常人看來(lái)這是兩個(gè)迥然不同的天地。

  但是如果有人真將“法律與音樂(lè)”結(jié)合在一起,究竟會(huì)發(fā)生什么樣的“化學(xué)反應(yīng)”?是法益競(jìng)合,得出二者不能共存的最終判決呢?還是琴瑟和鳴,奏出和諧交響的天籟之音?

  關(guān)鍵詞 法律 音樂(lè) 法律制度

  在古希臘詞語(yǔ)中,“法律”一詞nomos同時(shí)有“曲調(diào)”、“歌曲”之意,法律之意也從音樂(lè)中生發(fā)。

  法律最早并非付諸文字,而是通過(guò)音樂(lè)的口耳相傳,盧梭曾說(shuō):“第一部法律是歌曲”。

  如詩(shī)人梭倫的立法,印度唱誦體的《摩奴法典》、小孩可唱誦的羅馬《十二表法》,如康有為所云:“小康之世尚禮,大同之世尚樂(lè)”,社會(huì)發(fā)展的線索之一就是從法律調(diào)控到音樂(lè)引導(dǎo)。

  “法律起源于音樂(lè),音樂(lè)是法律之母”,“律”經(jīng)歷了“律呂之律”“律歷之律”“律統(tǒng)之律”三階段,都關(guān)聯(lián)于音樂(lè)。

  如《說(shuō)文》所載,“律者,均布也”。

  法律詞義來(lái)源于定音的工具。

  再如“律統(tǒng)之律”中,“師出以律”“吹律聽(tīng)聲”,音樂(lè)在古代戰(zhàn)爭(zhēng)中具有統(tǒng)率士兵的法令含義。

  柏拉圖與其他古希臘作家指出,“規(guī)則”規(guī)定了雅典時(shí)期最古老和最素樸的音樂(lè)傳統(tǒng),因?yàn)橐魳?lè)被認(rèn)為遵守著一種嚴(yán)格的法律,從而防止其被新式的技術(shù)與實(shí)踐所腐化。

  所以柏拉圖在《法律篇》第三卷中將當(dāng)時(shí)音樂(lè)傳統(tǒng)的頹廢與各種各樣音樂(lè)類(lèi)型中的混亂聯(lián)系起來(lái),并進(jìn)而將這種混亂與城邦法律秩序的混亂聯(lián)系起來(lái)。

  在柏拉圖看來(lái),由于音樂(lè)傳統(tǒng)始終保持著一種“規(guī)則”的約束,按照古代法律,人民不是被動(dòng)受控制的,而是自愿做法律的奴隸。

  但是后來(lái)一些作家們開(kāi)始打破這些規(guī)則,全然不顧繆斯制定的正確的和合法的標(biāo)準(zhǔn),結(jié)果攪亂了各種音樂(lè)樣式。

  這樣,這些作家們不僅歪曲了音樂(lè)對(duì)與錯(cuò)、好與壞的標(biāo)準(zhǔn),而且還幫助普通人破壞音樂(lè)法律,并進(jìn)而使得他們狂妄自大,把自己當(dāng)作是有才能的評(píng)判者,“音樂(lè)不僅是每個(gè)幻想自己是萬(wàn)事萬(wàn)物之主宰的人的出發(fā)點(diǎn),而且對(duì)法律的蔑視也會(huì)緊隨而來(lái),而徹底的放縱也就為期不遠(yuǎn)了”。

  難怪柏拉圖要在《理想國(guó)》中孜孜以求探討對(duì)國(guó)家的護(hù)衛(wèi)者進(jìn)行音樂(lè)教育的問(wèn)題,因?yàn)橐魳?lè)教育不僅可以維系人們遵循道德傳統(tǒng)與法律習(xí)俗的情感,而且能夠通過(guò)曲調(diào)與節(jié)奏的和諧,培育人們對(duì)于美的有秩序的事物的一種有節(jié)制的愛(ài),即最終達(dá)到對(duì)美的愛(ài),從而使正義成為一種個(gè)人靈魂的適當(dāng)狀態(tài),成為靈魂的內(nèi)在美德。

  柏拉圖認(rèn)為只有在這種個(gè)人靈魂的適當(dāng)狀態(tài)下,法律的統(tǒng)治才有可能在人們的內(nèi)心深處扎根生長(zhǎng),否則法律只不過(guò)是一種外在的強(qiáng)力迫使人們服從而已。

  柏拉圖這種通過(guò)音樂(lè)促成內(nèi)在和諧秩序的觀點(diǎn),其實(shí)在他之前的畢達(dá)哥拉斯學(xué)派就已經(jīng)有了非常深刻的認(rèn)識(shí)。

  該學(xué)派將對(duì)立面的統(tǒng)一視為“和諧”,宣稱(chēng)和諧產(chǎn)生于不相似的事物,是許多對(duì)立事物的統(tǒng)一,是不協(xié)和因素之間的一致。

  這種原則擴(kuò)展到整個(gè)宇宙,就賦予宇宙一種好的秩序和安排的特性,而音樂(lè)就揭示出了和諧與數(shù)的基本性質(zhì)。

  該學(xué)派一些成員甚至認(rèn)為,音樂(lè)的比率是宇宙和諧本性的最清晰和最容易理解的表達(dá),可以看作宇宙中存在的和諧的原型。

  憑借這種內(nèi)在的和諧,音樂(lè)完全具有一種巫術(shù)般的、醫(yī)療性質(zhì)的力量,即可以清潔或凈化人們的靈魂,而靈魂的清潔或凈化在本質(zhì)上被認(rèn)為是一種治療。

  一旦個(gè)人的靈魂通過(guò)音樂(lè)處于一種適當(dāng)狀態(tài),正義就成為個(gè)人靈魂的內(nèi)在美德,法律的統(tǒng)治就會(huì)成為人們自愿服從的事業(yè)。

  所以古希臘的政治哲學(xué)不僅尋求一種內(nèi)在美德的正義觀念,而且認(rèn)為美德是可以教授的,音樂(lè)恰恰可以提供一種教授美德的最有效的方法。

  在柏拉圖的整個(gè)哲學(xué)體系里,音樂(lè)具有非常顯要的作用,是美德教育的一個(gè)最高且最有效的手段。

  這樣看來(lái),音樂(lè)的運(yùn)動(dòng)包含了秩序與尺度的觀念,暗示著畢達(dá)哥拉斯意義上的和諧。

  音樂(lè)中的和諧反映了心靈中的和諧,也體現(xiàn)了整個(gè)宇宙的和諧,而和諧是統(tǒng)治整個(gè)宇宙的法律。

  因而,有關(guān)音樂(lè)和諧的知識(shí)就構(gòu)成了教育人們的最好語(yǔ)言手段,一旦個(gè)人靈魂處于不適的狀態(tài),音樂(lè)就可以幫助其恢復(fù)和諧。

  音樂(lè)成為了心靈和宇宙得以分享的、統(tǒng)一的、神圣的秩序的象征,而秩序是法律所追求的最本質(zhì)的目標(biāo)。

  音樂(lè)與法律在古希臘的政治哲學(xué)中攜起手來(lái),共同致力于和諧秩序的創(chuàng)造與維系。

  從和諧觀念出發(fā)看待音樂(lè)所承擔(dān)的政治功能及其與法律之間的關(guān)系,不是西方所獨(dú)有的,古典中國(guó)在這方面的論述與實(shí)踐可能更加讓西方文明驚訝不已。

  自先秦時(shí)期的“和同之辨”開(kāi)始,和諧觀念日益深入中國(guó)文化傳統(tǒng)的內(nèi)核,而中國(guó)的傳統(tǒng)音樂(lè)思想歷來(lái)就圍繞和諧觀念而展開(kāi)。

  為了達(dá)成人生、社會(huì)的和諧,古典中國(guó)的政治治理不只是依憑單一的制度與手段,而是重視多方面的綜合治理,“禮樂(lè)刑政”的治理傳統(tǒng)充分透露出了音樂(lè)所發(fā)揮的至關(guān)重要的作用。

  過(guò)去我們很長(zhǎng)一段時(shí)期大致認(rèn)為中國(guó)的法律傳統(tǒng)屬于一種與西方完全不同的“禮法傳統(tǒng)”,并且認(rèn)為“法”是外在的強(qiáng)制,必須依托“禮”才能使其內(nèi)在化。

  這就不僅誤解了“禮”本身,而且忽視了“樂(lè)”與禮法之間的內(nèi)在聯(lián)系,最終無(wú)法回答中國(guó)傳統(tǒng)法律所追求的和諧理想。

  所以在理解古典中國(guó)的法律傳統(tǒng)時(shí),不僅需要梳理“禮治”、“法治”、“政治”的基本脈絡(luò),還需要澄清“樂(lè)治”的應(yīng)有面貌。

  其實(shí),“禮”與“刑”、“政”一樣,都是一種外在的強(qiáng)制,只是“禮”的強(qiáng)制主要是對(duì)精神的強(qiáng)制,而“刑”、“政”則主要是對(duì)身體的強(qiáng)制。

  況且“禮”的本質(zhì)在于“別異”,單純依靠“禮”以尋求和諧顯然是無(wú)法真正做到的,這就需要一種“合同”的“樂(lè)”以使禮法刑政真正深入人心。

  所以《禮記·樂(lè)記》明確指出:“故禮以導(dǎo)其志,樂(lè)以和其聲,政以一其行,刑以防其奸。禮樂(lè)刑政,其極一也,所以同民心而出治道也。”而且值得我們注意的是,“樂(lè)”相對(duì)于“禮”而言,更具有顯要的價(jià)值與意義。

  所謂“樂(lè)者敦和,率神而從天;禮者別異,居鬼而從地。

  故圣人作樂(lè)以應(yīng)天,制禮以配地……”(《禮記·樂(lè)記》),單就古典中國(guó)“天尊地卑”的觀念來(lái)看,“樂(lè)”比“禮”顯然高了一籌。

  因此如果說(shuō)古典中國(guó)的法律傳統(tǒng)是“禮法傳統(tǒng)”,那么音樂(lè)與這一法律傳統(tǒng)之間就存在著千絲萬(wàn)縷的關(guān)系,“樂(lè)治”是理解中國(guó)法律傳統(tǒng)的一把鑰匙。

  古典中國(guó)最早明確闡述音樂(lè)與法律這種關(guān)系的,可能當(dāng)首推太史公司馬遷。

  他直截了當(dāng)?shù)刂该髁艘魳?lè)在政治治理中的首要作用:“夫上古明王舉樂(lè)者,非以?shī)市淖詷?lè),快意恣欲,將欲為治也。正教者皆始于音,音正而行正。……”(《史記·樂(lè)書(shū)》)。

  更難能可貴也讓后世頗多爭(zhēng)議的是,司馬遷進(jìn)一步闡釋了音樂(lè)與法律的內(nèi)在聯(lián)系,即“王者制事立法,物度軌則,壹稟于六律,六律為萬(wàn)事根本焉。”(《史記·律書(shū)》)司馬遷之所以這樣解說(shuō),是因?yàn)樗吹搅斯诺渲袊?guó)“刑起于兵”的歷史根源。

  因此他充分發(fā)揮自己豐富的想象力,從“吹律聽(tīng)聲”的戰(zhàn)爭(zhēng)傳統(tǒng)推測(cè)出音樂(lè)與法律的內(nèi)在連結(jié)。

  在冷兵器時(shí)代,由于科學(xué)技術(shù)有欠發(fā)達(dá),在戰(zhàn)爭(zhēng)中指揮作戰(zhàn)就必須依靠那些能夠發(fā)出不同樂(lè)音的器物,否則就很難做到步調(diào)一致和指揮協(xié)調(diào)。

  后世俗言的“擊鼓前進(jìn),鳴金收兵”,其實(shí)就很好地反映了樂(lè)音在戰(zhàn)爭(zhēng)中所發(fā)揮的規(guī)范作用。

  蔡樞衡先生在《中國(guó)刑法史》一書(shū)中認(rèn)為“律”乃“箻”的省筆,刑法名稱(chēng)用“律”只是因襲了因竹名簡(jiǎn)、因簡(jiǎn)名冊(cè)的傳統(tǒng)習(xí)慣,而司馬遷竟雜糅音律與刑法,實(shí)在存在有很大的謬誤。

  蔡先生的解說(shuō)當(dāng)然也有一些道理,但把商鞅“改法為律”的重大變革僅僅看作是一種在文字書(shū)寫(xiě)形式上的變化,則不僅小看了商鞅“改法為律”的歷史意義,而且也無(wú)法理解法家那種“法布于眾”的“法治”精神。

  在古典中國(guó)兩種最為顯要的重大活動(dòng)(即祀與戎)中,音樂(lè)與儀式的結(jié)合必然賦予音樂(lè)更加重要的規(guī)范意義,從而使得其與法律之間保持著一種水乳交融的聯(lián)系。

  古典中國(guó)的祭祀與戰(zhàn)爭(zhēng)既然如此顯要,國(guó)家必然賦予它們無(wú)比神圣的內(nèi)涵,而這必須依托那些外在的形式——儀式與典禮——才能真正表現(xiàn)出來(lái),而外在的儀式與典禮則必須依托音樂(lè)才能夠真正深入人心,將一種社會(huì)斗爭(zhēng)的行為轉(zhuǎn)化為一種社會(huì)合作的趨向。

  音樂(lè)與儀式之所以能夠在這里緊密攜手,是因?yàn)樗鼈儽举|(zhì)上具有時(shí)間這一特性。

  音樂(lè)和儀式都在時(shí)間的流動(dòng)中存在與發(fā)展,都是從時(shí)間中浮現(xiàn)并隨著時(shí)間而被認(rèn)識(shí)的。

  音樂(lè)和儀式都必須遵從它們時(shí)間的命運(yùn),規(guī)則是預(yù)先制定的,它們只能按照內(nèi)在的時(shí)間規(guī)律來(lái)展開(kāi)。

  一旦脫離時(shí)間的約束,音樂(lè)與儀式都會(huì)遠(yuǎn)離自己的真正本質(zhì),遠(yuǎn)離它們的真正意義、目的與功能。

  從這個(gè)角度來(lái)說(shuō),不僅古典中國(guó)的“禮”無(wú)法脫離音樂(lè)的法則,而且惟有通過(guò)音樂(lè)活動(dòng),外在的禮法形式才會(huì)獲得人們內(nèi)心的認(rèn)同,才會(huì)真正發(fā)揮出它們應(yīng)有的效力。

  過(guò)去我們往往認(rèn)為“徒法不足以自行”是指法律必須依靠人來(lái)執(zhí)行,因此糾纏在“法治”與“人治”的泥潭中難以自拔,其實(shí)古人更重要的是指外在的法律必須要有人們內(nèi)心的認(rèn)同,因此解決法律的統(tǒng)治問(wèn)題,首先必須解決人本身的問(wèn)題。

  這點(diǎn)可能與古希臘的思想傳統(tǒng)是有著異曲同工之妙的,盡管我們?cè)诰唧w路向的選擇上卻與他們分道揚(yáng)鑣。

  看來(lái)音樂(lè)與法律的關(guān)系決不只是歷史上的一些捕風(fēng)捉影了,它們之間甚至可能隱藏著中國(guó)與西方在法治問(wèn)題上的最終連結(jié)點(diǎn)。

  也許法治問(wèn)題決不只是一種制度技術(shù)上的設(shè)計(jì),而是蘊(yùn)涵著一種對(duì)人性的深刻洞察,對(duì)人文的一種深切關(guān)懷。

  沒(méi)有自由而高貴的個(gè)人,任何法律制度的設(shè)計(jì)也許都無(wú)濟(jì)于事。

  最后希望像“梁祝化蝶”一樣,法律與音樂(lè),科學(xué)與藝術(shù)經(jīng)過(guò)聚散離合之后能夠涅槃成蝶,雙飛共舞。

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